Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 октября 2011 г. N 09АП-25122/11

город Москва

Дело N А40-27329/11-138-231

"19" октября 2011 г.

N 09АП-25122/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена: 12 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме: 19 октября 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Крыловой А.Н.

судей: Елоева А.М., Кузнецовой И.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Поздняковой О.П.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Витягловской Ларисы Николаевны на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08 августа 2011 года по делу N А40-27329/11-138-231, принятое судьей Шустиковой С.Н.

по иску Витягловской Ларисы Николаевны к компании WATERTOWN ENTERPRISES (г.Москва, Смоленский бульвар, д.26/9), третье лицо: ОАО "ГК "Центральный" (г.Москва, Смоленский бульвар, д.26/9) о взыскании 4 870 000 руб. 00 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Олейнич Р.Н. по дов. от 26.11.2010

от ответчика: Саломзода А.Ф. по дов от 05.08.2011 б/н

от третьего лица: Кадыков А.А. по дов от 04.04.2011 б/н.

УСТАНОВИЛ

Витягловская Лариса Николаевна обратилась в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к компании WATERTOWN ENTERPRISES (г.Москва, Смоленский бульвар, д.26/9), третье лицо: ОАО "ГК "Центральный" (г.Москва, Смоленский бульвар, д.26/9) о взыскании убытков в размере 4 870 000 рублей 00 копеек.

Решением от 08 августа 2011 года Арбитражный суд города Москвы отказал в удовлетворении исковых требований, при этом суд исходил из того, что цена выкупа соответствует формальным требованиям, установлены пунктом 4 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".

Не согласившись с принятым судебным актом, истцом подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит судебный акт отменить, в связи с неправильным применением судом норм материального и процессуального права, а также в связи с несоответствием выводов, содержащихся в обжалуемом решении, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Ссылается на необоснованный отказ суда в проведении экспертизы на предмет определения рыночной стоимости акции.

Истец в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции. Полагает, что суд не дал надлежащей оценки представленному отчету о стоимости одной акции, который, по мнению заявителя не соответствует требованиям нормативных документов об оценочной деятельности.

Заявил ходатайство о проведении оценочной экспертизы по определению рыночной стоимости одной обыкновенной бездокументарной акции ОАО "ГК "Центральный".

Ответчик и третье лицо против назначения судебной оценочной экспертизы возражали. Полагают, что оснований для проведения судебной экспертизы не имеется, поскольку истец заявлял о ее проведении в суде первой инстанции, однако денег на депозитный счет суда не перечислил. Согласно аудио записи судебный заседаний суда первой инстанции, представителю истца предоставлялось время для возможности перечислить на депозит Арбитражного суда города Москвы денежные средства за проведение экспертизы по оценке рыночной стоимости акций, однако истец данным правом так и не воспользовался.

Апелляционный суд, исследовав материалы дела, отчет оценщика, выслушав мнения сторон, пришел к выводу об отказе в удовлетворения ходатайства заявителя о назначении судебной экспертизы по определению стоимости одной акции ОАО "ГК "Центральный".

При этом судом приняты во внимание доводы истца относительно оценки основных средств, применения методов оценки и критерии их значимости, а также пояснения ответчика и третьего лица по указанным вопросам, которые признаны достаточными и объективными.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенных в отзыве на жалобу.

Представитель третьего лица возражал против удовлетворения апелляционной жалобы просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представил отзыв на апелляционную жалобу.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены либо изменения судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 02.03.1995 истцом было получено право собственности на именные обыкновенные акции ОАО "ГК "Центральный" в количестве 10 000 штук, номинальной стоимостью одной акции 100 рублей, что подтверждается Сертификатом N АП000844, справкой из реестра акционеров N 1429 от 28.12.2010 г. по состоянию на 01.11.2010.

В 2010 году Компания WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.) стала владельцем 98,14% всех акций Общества, из которых 12,81% (более 10%) приобрело в результате обязательного предложения.

16 декабря 2010 года истец получил по почте уведомление держателя реестра акционеров (ЗАО "РК-РЕЕСТР") N 344 от 26 ноября 2010 года о списании ценных бумаг.

Согласно данному уведомлению, 25 ноября 2010 года было произведено списание ценных бумаг с лицевого счета Витягловской Л.Н. в размере 10 000 обыкновенных именных акций и зачислены на лицевой счет Компании WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.).

В счет оплаты выкупной стоимости списанных акций Ответчик перечислил в депозит нотариуса г. Москвы Брагиной М.Г. сумму в размере 130 000 рублей (по цене 13 рублей за 1 акцию).

На основании пункта 4 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком.

Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг.

Определяя стоимость 1 обыкновенной акции ответчик исходил из отчета N 026\10 об определении рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной акции ОАО "Гостиничный Комплекс "Центральный", выполненный ООО "Институт управления стоимостью", дата составления отчета 18 мая 2010, согласно которому стоимость 1 обыкновенной именной акции по состоянию на 01 апреля 2010 года составляет 12,5 рублей. Ответчик установил стоимость акции исходя из отчета о стоимости по состоянию на 30 сентября 2009 года, которая составляла 13 рублей за одну обыкновенную именную акцию.

Компании WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.) в результате процедуры обязательного предложения, предусмотренной статьей 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 г. "Об акционерных обществах" приобрела более 95 % (а именно 98,14 %) обыкновенных именных акций Открытого акционерного общества "Гостиничный комплекс "Центральный", из них более 10 % (а именно 12.81 %) в порядке обязательного предложения - обязательное предложение, отчет об итогах принятия обязательного предложения. Это дало приобретателю право направить в Общество требование о выкупе у акционеров акций в соответствии с пунктом 1 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".

"16" сентября 2010 года после выполнения требований о предварительном уведомлении федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, установленных пунктом 1 статьи 84.9 ФЗ "Об акционерных обществах", Компания WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.) подала в ОАО "ГК "Центральный" требование о выкупе обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ГК "Центральный". В тот же день состоялось заседание Совета директоров Общества (Протокол заседания Совета директоров от 16.09.2010 г.), на котором (вопрос 1 повестки дня) было рассмотрено указанное Требование о выкупе и: утверждена рекомендуемая акционерам форма заявления акционеров о реквизитах счета в банке или адресе для осуществления почтового; даны рекомендации Совета директоров по заполнению заявления.

В соответствии с п.6 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" владельцам выкупаемых акций предоставлено право направлению таких заявлений.

В соответствии с п. 3 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществ ах" полученное требование о выкупе направляется открытым обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг в порядке, предусмотренном п.2 ст.84.3 настоящего Федерального закона.

Открытое акционерное общество в течение 15 дней с даты получения Требования о выкупе обязано направить указанное требование всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном ФЗ "Об акционерных обществах" для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров - заказным письмом или вручено под роспись.

Об исполнении данной обязанности Общества свидетельствуют документы представленные в материалы дела, а именно: список владельцев именных ценных бумаг ОАО "ГК "Центральный", которым адресовано Требование о выкупе ценных бумаг от ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛTД.(WATERTOWN ENTERPRISES LTD.) по состоянию на 16 сентября 2010, акт приема-передачи N Д-51/18-а1-2000 от 24 сентября 2010 года с приложением реестра почтовых отправлений Форма 103 от 23.09.10 N 34.

Реестр почтовых отправлений подтверждает, что требования ФЗ "Об акционерных обществах" о рассылке акционерам Требования о выкупе и иных установленных документов было исполнено в срок, предусмотренным законом способом. Адресат Витягловская Л.Н. значится под п/н 553.

В соответствии с п. 6 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, требующему выкупа, заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

Такое заявление от истца не поступало, доказательств обратного истцом не представлено.

В связи с чем, во исполнение обязанности, установленной абз.2 п.7 ст.84.8 ФЗ "Об акционерных обществах", Компания WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.) перечислила денежные средства, причитающиеся владельцу акций Витягловской Л.Н., в депозит нотариуса Брагиной М.Г.

Сведения о нотариусе в соответствии с требованием Приказа ФСФР России от 13 июля 2006 года N 06-76/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ " указаны в требовании о выкупе.

Срок оплаты и порядок оплаты акций установлен пунктом 6.1.4. требования о выкупе в соответствии с п.2 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах". В доказательство выполнения обязательств по перечисления денежных средств Витягловской Л.Н. прилагается копия платежного поручения N 102 от 11.11.2010 о приеме денежных средств в депозит нотариуса Брагиной М.Г. с отметкой банка об исполнении; копия квитанции нотариуса Брагиной М.Г N 005/2 от 19 ноября 2010.

Справка об операциях N 1293, проведенных по лицевому счету N929 за период с 25.11.2010 по 25.11.2010, выданная ЗАО "РК-РЕЕСТР" регистратором, ведущим реестр акционеров эмитента, подтверждает, что операция по списанию обыкновенных именных акций в количестве 10 000 штук со счета Витягловской Л.Н. и зачислению на счет ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛTД.(WATERTOWN ENTERPRISES LTD.) проведена после их оплаты и с приложением документов, установленных пунктом 2.6. Приказа ФСФР от 11.07.2006 N 06-74/пз-н "Об утверждении Положения о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества".

Полагая, что в результате недостоверного определения оценщиком величины стоимости объекта оценки выкуп принадлежавших истцам обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ГК "Центральный" был произведен ответчиком по цене ниже рыночной стоимости, процедура выкупа акций была нарушена, истцы обратились в суд с настоящим иском о взыскании убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупленных у истцов акций

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из недоказанности истцами обстоятельств, на которые они ссылались в обоснование своих требований, в том числе того, что выкуп принадлежавших истцам обыкновенных именных бездокументарных акций осуществлен ответчиком по цене ниже рыночной стоимости.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции, апелляционный суд руководствуется следующим.

Согласно пункту 1 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным (пункт 4 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Таким образом, из положений указанной нормы права следует, что требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95% акций открытого общества, без учета волеизъявления иных акционеров - владельцев акций общества, при этом их право на оспаривание действий такого акционера ограничено лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка.

Вместе с тем, пунктами 1 и 5 статьи 7 Федерального закона от 05.01.06 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" установлено, что лицо, которое на 1 июля 2006 года является владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, до 1 августа 2008 года в соответствии со статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции настоящего Федерального закона) с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

Механизм проведения оценки выкупаемых акций определен в статье 7 Федерального закона от 05.01.06 N 7-ФЗ, согласно пункту 6 которой цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не может быть ниже стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги.

Согласно пункту 2.3 Положения о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, утвержденного Приказом Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 29.09.06 N 303, проведение экспертизы отчета об оценке осуществляется саморегулируемыми организациями оценщиков, в том числе, объединяющими лиц, осуществляющих оценочную деятельность на основании статьи 2 Федерального закона от 27.07.06 N 157-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД. и его аффилированные лица не приобретали и не обязывались приобретать выкупаемые акции после истечения срока принятия Обязательного предложения, в результате которого ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД. стало владельцем более 95 % выкупаемых акций.

Из изложенного выше следует что, цена выкупа соответствует формальным требованиям, установлены пунктом 4 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".

Истец делает неверное заключение о том, что Отчетом независимого оценщика ООО "Институт управления стоимостью" (Отчет N 026/10 от 18.05.2010 г.) определена цена выкупа акций.

Как изложено выше, цена выкупа в соответствии с законом не ниже рыночной цены, определенной независимым оценщиком, и соответствует цене, по которой приобретались акции в порядке обязательного предложения. Цена выкупа выше рыночной цены, определенной независимым оценщиком.

Довод истца относительно недостоверности итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций, определенной Отчетом независимого оценщика ООО "Институт управления стоимостью", апелляционным судом отклоняется, как носящий предположительный характер и документально не подтвержденный.

Кроме того, истец не согласный с оценкой независимого оценщика так и не воспользовался правом на заявление ходатайства о проведении судебной экспертизы.

Так, в силу требований части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поскольку в данном случае истец ссылается на выкуп принадлежащих ему акций по заниженной цене, бремя доказывания этого обстоятельства возлагается на этого участника процесса. Однако истцом доказательств недостоверности итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций, определенной независимым оценщиком ООО "Институт управления стоимостью" о стоимости одной обыкновенной акции ОАО "ГК "Центральный" не представлено.

Остальные доводы заявителя, изложенные в жалобе, подлежат отклонению, поскольку свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными в судебном акте обстоятельствами и их оценкой, однако иная оценка заявителем этих обстоятельств не может служить основанием для отмены судебного акта.

Апелляционный суд приходит к выводу, что решение арбитражного суда города Москвы является законным и обоснованным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины распределяются между

сторонами в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 08 августа 2011 года по делу N А40-27329/11-138-231 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья:

А.Н.Крылова

Судьи

А.М. Елоев И.И. Кузнецова