Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 октября 2011 г. N 09АП-25122/11

город Москва

Дело N А40-27329/11-138-231

"19" октября 2011 г.

N 09АП-25122/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена: 12 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме: 19 октября 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Крыловой А.Н.

судей: Елоева А.М., Кузнецовой И.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Поздняковой О.П.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Витягловской Ларисы Николаевны на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08 августа 2011 года по делу N А40-27329/11-138-231, принятое судьей Шустиковой С.Н.

по иску Витягловской Ларисы Николаевны к компании WATERTOWN ENTERPRISES (г.Москва, Смоленский бульвар, д.26/9), третье лицо: ОАО "ГК "Центральный" (г.Москва, Смоленский бульвар, д.26/9) о взыскании 4 870 000 руб. 00 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Олейнич Р.Н. по дов. от 26.11.2010

от ответчика: Саломзода А.Ф. по дов от 05.08.2011 б/н

от третьего лица: Кадыков А.А. по дов от 04.04.2011 б/н.

УСТАНОВИЛ

Витягловская Лариса Николаевна обратилась в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к компании WATERTOWN ENTERPRISES (г.Москва, Смоленский бульвар, д.26/9), третье лицо: ОАО "ГК "Центральный" (г.Москва, Смоленский бульвар, д.26/9) о взыскании убытков в размере 4 870 000 рублей 00 копеек.

Решением от 08 августа 2011 года Арбитражный суд города Москвы отказал в удовлетворении исковых требований, при этом суд исходил из того, что цена выкупа соответствует формальным требованиям, установлены пунктом 4 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".

Не согласившись с принятым судебным актом, истцом подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит судебный акт отменить, в связи с неправильным применением судом норм материального и процессуального права, а также в связи с несоответствием выводов, содержащихся в обжалуемом решении, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Ссылается на необоснованный отказ суда в проведении экспертизы на предмет определения рыночной стоимости акции.

Истец в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции. Полагает, что суд не дал надлежащей оценки представленному отчету о стоимости одной акции, который, по мнению заявителя не соответствует требованиям нормативных документов об оценочной деятельности.

Заявил ходатайство о проведении оценочной экспертизы по определению рыночной стоимости одной обыкновенной бездокументарной акции ОАО "ГК "Центральный".

Ответчик и третье лицо против назначения судебной оценочной экспертизы возражали. Полагают, что оснований для проведения судебной экспертизы не имеется, поскольку истец заявлял о ее проведении в суде первой инстанции, однако денег на депозитный счет суда не перечислил. Согласно аудио записи судебный заседаний суда первой инстанции, представителю истца предоставлялось время для возможности перечислить на депозит Арбитражного суда города Москвы денежные средства за проведение экспертизы по оценке рыночной стоимости акций, однако истец данным правом так и не воспользовался.

Апелляционный суд, исследовав материалы дела, отчет оценщика, выслушав мнения сторон, пришел к выводу об отказе в удовлетворения ходатайства заявителя о назначении судебной экспертизы по определению стоимости одной акции ОАО "ГК "Центральный".

При этом судом приняты во внимание доводы истца относительно оценки основных средств, применения методов оценки и критерии их значимости, а также пояснения ответчика и третьего лица по указанным вопросам, которые признаны достаточными и объективными.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенных в отзыве на жалобу.

Представитель третьего лица возражал против удовлетворения апелляционной жалобы просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представил отзыв на апелляционную жалобу.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены либо изменения судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 02.03.1995 истцом было получено право собственности на именные обыкновенные акции ОАО "ГК "Центральный" в количестве 10 000 штук, номинальной стоимостью одной акции 100 рублей, что подтверждается Сертификатом N АП000844, справкой из реестра акционеров N 1429 от 28.12.2010 г. по состоянию на 01.11.2010.

В 2010 году Компания WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.) стала владельцем 98,14% всех акций Общества, из которых 12,81% (более 10%) приобрело в результате обязательного предложения.

16 декабря 2010 года истец получил по почте уведомление держателя реестра акционеров (ЗАО "РК-РЕЕСТР") N 344 от 26 ноября 2010 года о списании ценных бумаг.

Согласно данному уведомлению, 25 ноября 2010 года было произведено списание ценных бумаг с лицевого счета Витягловской Л.Н. в размере 10 000 обыкновенных именных акций и зачислены на лицевой счет Компании WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.).

В счет оплаты выкупной стоимости списанных акций Ответчик перечислил в депозит нотариуса г. Москвы Брагиной М.Г. сумму в размере 130 000 рублей (по цене 13 рублей за 1 акцию).

На основании пункта 4 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком.

Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг.

Определяя стоимость 1 обыкновенной акции ответчик исходил из отчета N 026\10 об определении рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной акции ОАО "Гостиничный Комплекс "Центральный", выполненный ООО "Институт управления стоимостью", дата составления отчета 18 мая 2010, согласно которому стоимость 1 обыкновенной именной акции по состоянию на 01 апреля 2010 года составляет 12,5 рублей. Ответчик установил стоимость акции исходя из отчета о стоимости по состоянию на 30 сентября 2009 года, которая составляла 13 рублей за одну обыкновенную именную акцию.

Компании WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.) в результате процедуры обязательного предложения, предусмотренной статьей 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 г. "Об акционерных обществах" приобрела более 95 % (а именно 98,14 %) обыкновенных именных акций Открытого акционерного общества "Гостиничный комплекс "Центральный", из них более 10 % (а именно 12.81 %) в порядке обязательного предложения - обязательное предложение, отчет об итогах принятия обязательного предложения. Это дало приобретателю право направить в Общество требование о выкупе у акционеров акций в соответствии с пунктом 1 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".

"16" сентября 2010 года после выполнения требований о предварительном уведомлении федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, установленных пунктом 1 статьи 84.9 ФЗ "Об акционерных обществах", Компания WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.) подала в ОАО "ГК "Центральный" требование о выкупе обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ГК "Центральный". В тот же день состоялось заседание Совета директоров Общества (Протокол заседания Совета директоров от 16.09.2010 г.), на котором (вопрос 1 повестки дня) было рассмотрено указанное Требование о выкупе и: утверждена рекомендуемая акционерам форма заявления акционеров о реквизитах счета в банке или адресе для осуществления почтового; даны рекомендации Совета директоров по заполнению заявления.

В соответствии с п.6 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" владельцам выкупаемых акций предоставлено право направлению таких заявлений.

В соответствии с п. 3 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществ ах" полученное требование о выкупе направляется открытым обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг в порядке, предусмотренном п.2 ст.84.3 настоящего Федерального закона.

Открытое акционерное общество в течение 15 дней с даты получения Требования о выкупе обязано направить указанное требование всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном ФЗ "Об акционерных обществах" для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров - заказным письмом или вручено под роспись.

Об исполнении данной обязанности Общества свидетельствуют документы представленные в материалы дела, а именно: список владельцев именных ценных бумаг ОАО "ГК "Центральный", которым адресовано Требование о выкупе ценных бумаг от ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛTД.(WATERTOWN ENTERPRISES LTD.) по состоянию на 16 сентября 2010, акт приема-передачи N Д-51/18-а1-2000 от 24 сентября 2010 года с приложением реестра почтовых отправлений Форма 103 от 23.09.10 N 34.

Реестр почтовых отправлений подтверждает, что требования ФЗ "Об акционерных обществах" о рассылке акционерам Требования о выкупе и иных установленных документов было исполнено в срок, предусмотренным законом способом. Адресат Витягловская Л.Н. значится под п/н 553.

В соответствии с п. 6 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, требующему выкупа, заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

Такое заявление от истца не поступало, доказательств обратного истцом не представлено.

В связи с чем, во исполнение обязанности, установленной абз.2 п.7 ст.84.8 ФЗ "Об акционерных обществах", Компания WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.) перечислила денежные средства, причитающиеся владельцу акций Витягловской Л.Н., в депозит нотариуса Брагиной М.Г.

Сведения о нотариусе в соответствии с требованием Приказа ФСФР России от 13 июля 2006 года N 06-76/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ " указаны в требовании о выкупе.

Срок оплаты и порядок оплаты акций установлен пунктом 6.1.4. требования о выкупе в соответствии с п.2 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах". В доказательство выполнения обязательств по перечисления денежных средств Витягловской Л.Н. прилагается копия платежного поручения N 102 от 11.11.2010 о приеме денежных средств в депозит нотариуса Брагиной М.Г. с отметкой банка об исполнении; копия квитанции нотариуса Брагиной М.Г N 005/2 от 19 ноября 2010.

Справка об операциях N 1293, проведенных по лицевому счету N929 за период с 25.11.2010 по 25.11.2010, выданная ЗАО "РК-РЕЕСТР" регистратором, ведущим реестр акционеров эмитента, подтверждает, что операция по списанию обыкновенных именных акций в количестве 10 000 штук со счета Витягловской Л.Н. и зачислению на счет ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛTД.(WATERTOWN ENTERPRISES LTD.) проведена после их оплаты и с приложением документов, установленных пунктом 2.6. Приказа ФСФР от 11.07.2006 N 06-74/пз-н "Об утверждении Положения о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества".

Полагая, что в результате недостоверного определения оценщиком величины стоимости объекта оценки выкуп принадлежавших истцам обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ГК "Центральный" был произведен ответчиком по цене ниже рыночной стоимости, процедура выкупа акций была нарушена, истцы обратились в суд с настоящим иском о взыскании убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупленных у истцов акций

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из недоказанности истцами обстоятельств, на которые они ссылались в обоснование своих требований, в том числе того, что выкуп принадлежавших истцам обыкновенных именных бездокументарных акций осуществлен ответчиком по цене ниже рыночной стоимости.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции, апелляционный суд руководствуется следующим.

Согласно пункту 1 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным (пункт 4 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Таким образом, из положений указанной нормы права следует, что требование о в