Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2013 г. N 09АП-23572/12

г. Москва

29 мая 2013 г.

Дело N А40-27329/11-138-231

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 мая 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Елоева A.M.

судей: Пирожкова Д.В., Лялиной Т.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Хвенько Е.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным в арбитражном суде первой инстанции, дело N А40-27329/11-138-231 по иску Витягловской Ларисы Николаевны к компании WATERTOWN ENTERPRISES LTD (г.Москва, Смоленский бульвар, д.26/9), третье лицо: ОАО "ГК "Центральный" (г.Москва, Смоленский бульвар, д.26/9) о взыскании 4 870 000 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Оленич Р.Н. по доверенности от 26.11.2010 N 99 НП 7981113,

от ответчика: не явился, извещен,

от третьего лица: Биркалова М.Л. по доверенности от 20.05.2013, Апарина С.С. по доверенности от 20.05.2013,

УСТАНОВИЛ:

Витягловская Лариса Николаевна обратилась в Арбитражный суд г.Москвы с иском к WATERTOWN ENTERPRISES LTD о взыскании убытков в размере 4 870 000 руб.

Решением от 08.08.2011 по делу N А40-27329/11 (138-231), оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2011, в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 31.01.2012 указанные судебные акты отменены, дело передано на новое рассмотрение, в том числе, с указанием на предметное рассмотрение ходатайства заявителя о назначении экспертизы по определению рыночной стоимости акций.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 14.06.2012 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Витягловская Лариса Николаевна обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просила решение суда первой инстанции отменить полностью и принять новый судебный об удовлетворении заявленных требований.

Определением от 27.08.2013 апелляционный суд в соответствии с п. 29 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", руководствуясь ст. ст. 19, 159, ч. 6 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, перешел к рассмотрению настоящего дела по правилам, установленным для рассмотрения дел в суде первой инстанции, установив, что суд завершил предварительное судебное заседание и перешел к рассмотрению дела по существу без вынесения определения о назначении судебного заседания.

Судом апелляционной инстанции рассмотрено и удовлетворено ходатайство истца об уточнении исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ.

В соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие ответчика, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства по имеющимся документам.

Рассмотрев материалы дела, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств по правилам, предусмотренным ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав мнение сторон, суд апелляционной инстанции полагает, что требования истца подлежат удовлетворению в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела, истцом 02.03.1995 было получено право собственности на именные обыкновенные акции ОАО "ГК "Центральный" в количестве 10 000 штук, номинальной стоимостью одной акции 100 рублей, что подтверждается Сертификатом N АП000844, справкой из реестра акционеров N 1429 от 28.12.2010 по состоянию на 01.11.2010.

В 2010 году Компания WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.) стала владельцем 98,14% всех акций Общества, из которых 12,81% (более 10%) приобрело в результате обязательного предложения.

16.12.2010 истец получил по почте уведомление держателя реестра акционеров (ЗАО "РК-РЕЕСТР") N 344 от 26.11.2010 о списании ценных бумаг. Согласно данному уведомлению, 25.11.2010 было произведено списание ценных бумаг с лицевого счета Витягловской Л.Н. в размере 10 000 обыкновенных именных акций и зачислены на лицевой счет Компании WATERTOWN ENTERPRISES LTD. (ВОТЕРТАУН ЕНТЕРПРАЙСИЗ ЛТД.).

В счет оплаты выкупной стоимости списанных акций Ответчик перечислил в депозит нотариуса г. Москвы Брагиной М.Г. сумму в размере 130 000 руб. (по цене 13 руб. за 1 акцию).

При этом, определяя стоимость 1 обыкновенной акции, ответчик исходил из отчета N 026\10 об определении рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной акции ОАО "Гостиничный Комплекс "Центральный", выполненный ООО "Институт управления стоимостью", дата составления отчета 15.05.2010, согласно которому стоимость 1 обыкновенной именной акции по состоянию на 01.04.2010 составляет 12,5 рублей. Ответчик установил стоимость акции, исходя из отчета о стоимости по состоянию на 30.09.2009, которая составляла 13 руб. за одну обыкновенную именную акцию.

Порядок определения цены выкупа определяется пунктом 4 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".

Пунктом 6.1.1 требования о выкупе цена выкупаемых ценных бумаг была определена в сумме 13 руб.

Обращаясь в суд с настоящими исковыми требованиями истец указывает, что цена обыкновенной именной акции ОАО "Гостиничный Комплекс "Центральный", определенная на основании указанного отчета, существенно занижена.

В ходе судебного разбирательства истцом по делу - Витягловской Ларисой Николаевной было заявлено ходатайство о проведении судебной экспертизы по определению рыночной стоимости одной именной акции ОАО "ГК "Центральный".

Заявляя ходатайство о назначении судебной экспертизы с целью определения рыночной стоимости одной именной акции ОАО "ГК "Центральный", истец сослался на недостоверность и несоответствие требованиям законодательства представленного ответчиком Отчета N 026/10, в связи чем, указал на необходимость назначения экспертизы в государственном экспертном учреждении - Московской лаборатории судебной экспертизы Министерства Юстиции Российской Федерации, деятельность которого регулируется ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ".

Пунктом 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком" рекомендовано исходить из того, что согласно ст. 12 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" отчет независимого оценщика является одним из доказательств по делу (ст. 75 АПК РФ). Оценка данного доказательства осуществляется судом в соответствии с правилами гл. 7 АПК РФ. Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия участвующих в деле лиц может быть назначена экспертиза, в том числе в виде иной независимой оценки (статьи 82 - 87 АПК РФ).

Определением от 25.09.2012 судом была назначена экспертиза с целью определения рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции ОАО "Гостиничный комплекс "Центральный" по состоянию на 01.04.2010.

В соответствии с поступившим в суд апелляционной инстанции экспертным заключением от 28.02.2013 N 18-337/1-3/12 рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции ОАО "Гостиничный комплекс "Центральный" по состоянию на 01.04.2010 составляет 49 руб.

Истцом в порядке ст. 49 АПК РФ заявлено об уточнении исковых требований о взыскании с ответчика убытков в сумме 365 700 руб., судом было принято данное уточнение. 7

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах выкуп ценных бумаг ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95 процентов акций открытого общества осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже: - цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам; - наибольшей цены, по которой лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг.

Порядок проведения оценки выкупаемых акций определен в статье 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", согласно пункту 6 которой цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не может быть ниже стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета.

В соответствии со статьей 12 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в отчете, составленном по основаниям и в порядке, которые предусмотрены названным Федеральным законом, признается достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в судебном порядке, не установлено иное.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. При этом суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. В пункте 3 указанной статьи указано, что доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Оценив доказательства, имеющиеся в материалах дела, судебная коллегия полагает, что выводы, содержащиеся в заключении от 28.02.2013 N 18-337/1-3/12, подлежат принятию судом при определении стоимости акций ОАО "Гостиничный комплекс "Центральный".

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что выводы данного заключения не опровергаются иными доказательствами и сделаны на основании материалов дела, отчетов об оценке рыночной стоимости акции, представленных сторонами, нормативных актов, регламентирующих организацию производства судебных экспертиз и стандартов бухгалтерского учета, а также иных нормативно-правовых актов.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства и оценив их в соответствии со ст. 71, ч. 3 ст. 86 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований о взыскании с ответчика убытков в размере 365 700 руб. из расчета стоимости одной обыкновенной именной акции ОАО "Гостиничный комплекс "Центральный" в размере 49 руб.

При этом в соответствии с ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с ответчиков подлежат взысканию судебные расходы.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 162-171, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 14.06.2012 по делу N А40-27329/11-138-231 отменить.

Взыскать с WATERTOWN ENTERPRISES LTD в пользу Витягловской Ларисы Николаевны 365 700 руб. убытков, 70 000 руб. расходов на оплату проведенной экспертизы, а также 5 555 руб. 63 коп. госпошлины.

Взыскать с WATERTOWN ENTERPRISES LTD в пользу Московской лаборатории судебной экспертизы Министерства Юстиции Российской Федерации 10 000 руб. расходов на оплату проведенной экспертизы.

Денежные средства в размере 70 000 руб., перечисленные на депозитный счет Девятого арбитражного апелляционного суда, перечислить Московской лаборатории судебной экспертизы Министерства Юстиции Российской Федерации за проведение экспертизы.

Возвратить Витягловской Ларисе Николаевне 43 794 руб. 37 коп. госпошлины по иску.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.М. Елоев

Судьи

Т.А. Лялина Д.В. Пирожков