Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 1 ноября 2011 г. N 05АП-7113/11

г. Владивосток

01 ноября 2011 г.

Дело N А51-14574/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 31 октября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 ноября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего К.П. Засорина

судей С.В. Шевченко, И.С. Чижикова

при ведении протокола секретарем судебного заседания А. В. Лукониной

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Теплокомпания": Еращенко М.Л. (адвокат по доверенности от 30.09.2011);

от общества с ограниченной ответственностью "Азимут-А": Абаева А.А. (представитель по доверенности от 11.01.2011);

от открытого акционерного общества "Дальэнергомонтаж": Давиденко А.С. (представитель по доверенности N 03/19 от 11.01.2011);

от администрации Находкинского городского округа, от третьего лица: не явились, извещены;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточное акционерное общество по монтажу теплоэнергетического оборудования" (ОГРН 1022700918283, ИНН 2702010860, Хабаровский край, Хабаровский район, г.Хабаровск, ул.Ленина, 10)

апелляционное производство N 05АП-7113/2011

на определение от 21.04.2011 по делу N А51-14574/2009 арбитражного суда Приморского края судьи Г.Н. Кошлаковой

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Азимут-А" о замене стороны по делу

по иску общества с ограниченной ответственностью "Теплокомпания"

к администрации Находкинского городского округа

третье лицо: Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю

о признании права собственности

УСТАНОВИЛ:

ООО "Азимут-А" обратилось в арбитражный суд с заявлением о замене в порядке процессуального правопреемства стороны, просит произвести замену заявителя - ООО "Теплокомпания" на ООО "Азимут-А" по делу N А51-14574/2009, признав последнего в качестве собственника на выделенную в натуре 76% долю в праве собственности.

Определением от 21.04.2011 заявление ООО "Азимут-А" удовлетворено.

Не согласившись с определением арбитражного суда первой инстанции, ОАО "Дальневосточное акционерное общество по монтажу теплоэнергетического оборудования" (далее - ОАО "Дальэнергомонтаж") обратилось с апелляционной жалобой о его отмене. В обоснование жалобы заявитель указывает, что судом первой инстанции была произведена замена стороны без участия заинтересованных лиц. Так, ОАО "Дальэнергомонтаж" выступает взыскателем по исполнительному производству N 209/11/37/252-СД в отношении должника - ООО "Теплокомпания". В рамках исполнительного производства постановлением судебного пристава-исполнителя от 11.02.2011 наложен арест на имущество должника, поименованное в оспариваемом определении.

От администрации Находкинского городского округа в адрес суда поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик указал, что не имеет материально-правовой заинтересованности в споре, оставляет разрешение вопроса на усмотрение суда.

Надлежащим образом извещённая о времени и месте судебного заседания апелляционной инстанции администрация Находкинского городского округа, третье лицо, участвующее в деле, явку представителей не обеспечили. В отзыве на апелляционную жалобу администрация Находкинского городского округа заявила ходатайство о рассмотрении жалобы без её участия. В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие неявившихся администрации Находкинского городского округа и Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю на основании имеющихся в материалах дела доказательств.

Представитель ОАО "Дальэнергомонтаж" заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий документов, прилагаемых к апелляционной жалобе.

Представители ООО "Теплокомпания", ООО "Азимут-А" по заявленному ходатайству возразили.

Суд, совещаясь на месте, руководствуясь частью 2 статьи 268 АПК РФ, признав причины непредставления документов в суд первой инстанции уважительными, определил удовлетворить заявленное ходатайство, приобщить к материалам дела копии документов, прилагаемых к апелляционной жалобе.

Представитель ОАО "Дальэнергомонтаж" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ООО "Теплокомпания" на доводы апелляционной жалобы возразил. Определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, производство по апелляционной жалобе прекратить. На вопрос суда пояснил, что на основании судебного акта было передано имущество, право собственности на которое признано судебным актом. Акт приема-передачи о передаче имущества предоставить не смог.

Представитель ООО "Теплокомпания" заявил ходатайство о приобщении к материалам дела письменного отзыва на апелляционную жалобу. Суд, руководствуясь статьями 159, 184, 185, частью 2 абзаца 2 статьи 268 АПК РФ, рассмотрел заявленное ходатайство и удовлетворил его.

Представитель ООО "Азимут-А" поддержал доводы представителя ООО "Теплокомпания".

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на апелляционную жалобу, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Решением арбитражного суда Приморского края от 27.09.20108 по настоящему делу ООО "Теплокомпания" отказано в удовлетворении исковых требований о выделении спорного имущества в натуре, признании за ООО "Теплокомпания" права собственности на недвижимое и движимое имущество, входящее в состав имущественного комплекса котельной N 1 на мысе Шефнера в г. Находка Приморского края:

недвижимое имущество: здание котельной - четырехэтажное здание литера 1,3, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера,11А; здание администрации - двухэтажное здание общей площадью 703,7 кв.м, литера 5, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера,11; резервуар объемом 5 000 куб.м - сооружение - металлическая емкость объемом 5 000 куб.м, литера 7, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера,11А; резервуар объемом 5 000 куб.м - сооружение - металлическая емкость объемом 5 000 куб.м, литера 8, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера,11А; здание мазутонасосной станции - одноэтажное здание общей площадью 66,2 кв.м, литера 1, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11В; здание мазутонасосной станции - одноэтажное здание общей площадью 66,2 кв.м, литера 1, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11В; подъездной железнодорожный путь N 1 - полной длиной 180 м от предельного столбика СП.N 9 до упора с местом примыкания: предельный столбик СП N 9, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера в районе здания 7; резервуар объемом 2 000 куб.м - сооружение - металлическая емкость объемом 2 000 куб.м, литера 10, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11А с выплатой ответчику стоимости доли указанного имущества в размере 2 102 288 руб. 91 коп.;

движимое имущество: мазутоподогреватель; экономайзер ЭБ1-330 - 2 шт.; труба ребристая экономайзерная; деаэраторный и конденсатный баки; котел ДЕ 16/14; барабан верхний к котлу ДКВР 10-13 ГМ; труба цельнотянутая ГОСТ8734 к котлу ДКВР 10-13 ГМ; котел КЕ 10/14 С; паровой водонагреватель ПП1-53-7-4; паровой водонагреватель ПП1-108-7-4; водяной водонагреватель Ф 320 - 2 шт.; водомер Д 200 - 4 шт.; установка подогрева воды (блок водоподогревателя); вентилятор ВДН-11 - 2 шт.; насос 5НК-5 х 1, ду 225,30 кВт - 2 шт; насос сетевой Д630/90; насос ЦНСТ 80/165; насос ЦНСТ 60/165; дымосос ДН-12,5; дымосос ДН-11; дымосос ДН-12; дымосос ДН-12,5; насос - 3шт

и обязании Управления Росреестра по Приморскому краю зарегистрировать право собственности ООО "Теплокомпания" на выделенное в натуре спорное недвижимое имущество.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2010 решение от 27.09.20108 отменено, выделена в натуре принадлежащая ООО "Теплокомпания" доля 76% в праве собственности в оборудовании котельной N 1 и мазутном хозяйстве на мысе Шефнера, за ООО "Теплокомпания" признано право собственности на следующее недвижимое и движимое имущество, входящее в состав имущественного комплекса котельной N 1 на мысе Шефнера в г.Находка Приморского края: здание котельной - четырехэтажное здание литера 1,3, расположенное по адресу: г. Находка, ул. Шефнера, 11А; здание администрации - двухэтажное здание общей площадью 703,7 кв.м, литера 5, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11; резервуар объемом 5 000 куб.м, сооружение - металлическая емкость объемом 5 000 куб.м, литера 7, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11А; резервуар объемом 5 000 куб.м, сооружение - металлическая емкость объемом 5 000 куб.м, литера 8, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11А; здание мазутонасосной станции, одноэтажное, общей площадью 66,2 кв.м, литера 1, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11В; подъездной железнодорожный путь N 1, длиной 180 м от предельного столбика СП.N 9 до упора с местом примыкания: предельный столбик СП N 9, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера в районе здания 7; резервуар объемом 2 000 куб.м, сооружение - металлическая емкость объемом 2 000 куб.м, литера 10, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера,11А; мазутоподогреватель; экономайзер ЭБ1-330 - 2 шт; труба ребристая экономайзерная; деаэраторный и конденсатный баки; котел ДЕ 16/14; барабан верхний к котлу ДКВР 10-13 ГМ; труба цельнотянутая ГОСТ8734 к котлу ДКВР 10-13 ГМ; котел КЕ 10/14 С; паровой водонагреватель ПП1-53-7-4; паровой водонагреватель ПП1-108-7-4; водяной водонагреватель Ф 320 - 2 шт.; водомер Д 200 - 4 шт.; установка подогрева воды (блок водоподогревателя); вентилятор ВДН-11 - 2 шт.; насос 5НК-5 х 1, ду 225,30 кВт - 2 шт; насос сетевой Д630/90; насос ЦНСТ 80/165; насос ЦНСТ 60/165; дымосос ДН-12,5; дымосос ДН-11; дымосос ДН-12; дымосос ДН-12,5; насос - 3шт; в удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Обращаясь с заявлением о замене в порядке процессуального правопреемства ООО "Теплокомпания" на ООО "Азимут-А", последнее сослалось на заключенные между ООО "Теплокомпания" (продавец) и ООО "Азимут-А" (покупатель) соглашения об отступном N 1, N 2 от 22.12.2010, по условиям которых продавец передал покупателю в счет погашения задолженности покупателю в сумме 5 165 890 руб. 58 коп.к и 736 194 руб.по договору об уступке права требования от 26.10.2010 N 39 следующее имущество:

1. 76 % в праве собственности в оборудовании котельной N 1 и мазутном хозяйстве на мысе Шефнера, а именно: здание котельной - четырехэтажное здание литера 1,3, расположенное по адресу: г. Находка, ул. Шефнера,11А; здание администрации - двухэтажное здание общей площадью 703,7 кв.м, литера 5, расположенное по адресу: г. Находка, ул. Шефнера,11; резервуар объемом 5 000 куб.м, сооружение - металлическая емкость объемом 5 000 куб.м, литера 7, расположенное по адресу: г. Находка, ул. Шефнера,11А; резервуар объемом 5 000 куб.м, сооружение - металлическая емкость объемом 5 000 куб.м, литера 8, расположенное по адресу: г. Находка, ул. Шефнера,11А; здание мазутонасосной станции, одноэтажное, общей площадью 66,2 кв.м, литера 1, расположенное по адресу: г. Находка, ул. Шефнера,11В; подъездной железнодорожный путь N1, длиной 180 м от предельного столбика СП.N9 до упора с местом примыкания: предельный столбик СП N 9, расположенное по адресу: г. Находка, ул. Шефнера в районе здания 7; резервуар объемом 2 000 куб.м, сооружение - металлическая емкость объемом 2 000 куб.м, литера 10, расположенное по адресу: г. Находка, ул. Шефнера,11А. 2. Мазутоподогреватель; экономайзер ЭБ1-330 - 2 шт; труба ребристая экономайзерная; деаэраторный и конденсатный баки; котел ДЕ 16/14; барабан верхний к котлу ДКВР 10-13 ГМ; труба цельнотянутая ГОСТ8734 к котлу ДКВР 10-13 ГМ; котел КЕ 10/14 С; паровой водонагреватель ПП1-53-7-4; паровой водонагреватель ПП1-108-7-4; водяной водонагреватель Ф 320 - 2 шт.; водомер Д 200 - 4 шт.; установка подогрева воды (блок водоподогревателя); вентилятор ВДН-11 - 2 шт.; насос 5НК-5 х 1, ду 225,30 кВт - 2 шт; насос сетевой Д630/90; насос ЦНСТ 80/165; насос ЦНСТ 60/165; дымосос ДН-12,5; дымосос ДН-11; дымосос ДН-12; дымосос ДН-12,5; насос - 3шт.

Удовлетворяя заявление ООО "Азимут-А", суд первой инстанции пришел к выводу о том, что на основании соглашений об отступном N 1, N 2 от 22.12.2010, которые соответствуют нормам ГК РФ, к ООО "Азимут-А" как к правопреемнику в порядке статьи 382 ГК РФ перешли права ООО "Теплокомпания".

С данными выводами суда апелляционная коллегия не может согласиться по следующим основаниям.

В материалах дела отсутствуют доказательства исполнения постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2010 по настоящему делу, которым за ООО "Теплокомпания" признано право собственности на спорное имущество. Отсутствуют доказательства передачи обществу с ограниченной ответственностью "Теплокомпания" поименованного в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции от 21.12.2010 имущества, одновременно являющегося предметом соглашений об отступном N 1, N 2 от 22.12.2010. В материалы дела не представлены доказательства того, что право собственности на спорное недвижимое имущество было зарегистрировано за ООО "Теплокомпания".

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее также - государственная регистрация прав) - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке.

Пунктом 2 статьи 218 ГК РФ установлено, что право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

Однако, доказательства наличия у ООО "Теплокомпания" зарегистрированного в установленном порядке права собственности на спорное недвижимое имущество, отсутствуют.

Соглашение об отступном N 1 от 22.12.2010, предусматривающее передачу от ООО "Теплокомпания" обществу с ограниченной ответственностью "Азимут-А" спорного недвижимого имущества, не зарегистрировано в порядке, предусмотренном статьёй 164 ГК РФ, Федеральным законом от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

При изложенных обстоятельствах соглашения об отступном N 1, N 2 от 22.12.2010 являются ничтожными на основании статьи 168 ГК РФ.

Кроме того, из материалов дела следует, что постановлением от 11.02.2011 судебного пристава-исполнителя Межрайонного отдела по особым исполнительным производствам УФССП по Приморскому краю наложен арест на имущество: здание котельной - четырехэтажное здание литера 1,3, расположенное по адресу: г. Находка, ул. Шефнера, 11А; здание администрации - двухэтажное здание общей площадью 703,7 кв.м, литера 5, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11; резервуар объемом 5 000 куб.м, сооружение - металлическая емкость объемом 5 000 куб.м, литера 7, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11А; резервуар объемом 5 000 куб.м, сооружение - металлическая емкость объемом 5 000 куб.м, литера 8, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11А; здание мазутонасосной станции, одноэтажное, общей площадью 66,2 кв.м, литера 1, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера, 11В; подъездной железнодорожный путь N 1, длиной 180 м от предельного столбика СП.N 9 до упора с местом примыкания: предельный столбик СП N 9, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера в районе здания 7; резервуар объемом 2 000 куб.м, сооружение - металлическая емкость объемом 2 000 куб.м, литера 10, расположенное по адресу: г.Находка, ул.Шефнера,11А; мазутоподогреватель; экономайзер ЭБ1-330 - 2 шт.

В соответствии с пунктами 1, 3. 4 статьи 80 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" судебный пристав-исполнитель в целях обеспечения исполнения исполнительного документа, содержащего требования об имущественных взысканиях, вправе, в том числе и в течение срока, установленного для добровольного исполнения должником содержащихся в исполнительном документе требований, наложить арест на имущество должника. При этом судебный пристав-исполнитель вправе не применять правила очередности обращения взыскания на имущество должника. Арест на имущество должника применяется: 1) для обеспечения сохранности имущества, которое подлежит передаче взыскателю или реализации; 2) при исполнении судебного акта о конфискации имущества; 3) при исполнении судебного акта о наложении ареста на имущество, принадлежащее должнику и находящееся у него или у третьих лиц. Арест имущества должника включает запрет распоряжаться имуществом, а при необходимости - ограничение права пользования имуществом или изъятие имущества. Вид, объем и срок ограничения права пользования имуществом определяются судебным приставом-исполнителем в каждом случае с учетом свойств имущества, его значимости для собственника или владельца, характера использования и других факторов.

Таким образом, наложение ареста на имущество в рамках исполнительного производства исключает возможность распоряжения таким имуществом.

Учитывая изложенное, заявление ООО "Азимут-А" о процессуальном правопреемстве удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение от 21.04.2011 по делу N А51-14574/2009 арбитражного суда Приморского края отменить.

В удовлетворении заявления о процессуальном правопреемстве отказать.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий

К.П. Засорин

Судьи

С.В. Шевченко И.С. Чижиков