Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2011 г. N 13АП-17217/11

г. Санкт-Петербург

10 ноября 2011 г.

Дело N А56-42068/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 ноября 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Борисовой Г.В.

судей Фокиной Е.А., Шульга Л.А.

при ведении протокола судебного заседания: Е.В.Михайлюк

при участии:

от заявителя: не явились-извещены( уведомление N 26808);

от заинтересованного лица: Беркутова В.б. по доверенности от 01.04.2011;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-17217/2011) ООО "Эверест Телеком" на решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.08.2011 по делу N А56-42068/2011 (судья Ресовская Т.М.), принятое

по заявлению Прокурора города Сосновый Бор Ленинградской области

к ООО "Эверест Телеком"

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях

установил:

Прокурор города Сосновый Бор Ленинградской области (далее- заявитель, место нахождения: 188540, Ленинградская область, город Сосновый Бор, улица Пионерская, дом 6 ) обратилась в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о привлечении ООО "Эверест Телеком"

(далее- общество, место нахождения: 195027, Санкт-Петербург, Свердловская набережная, дом 44, ОГРН 1097847138487) к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения(лицензии).

Решением от 26.08.2011 суд первой инстанции привлек ООО "Эверест Телеком" к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в виде взыскания штрафа в размере 40 000 рублей, с конфискацией оборудования, изъятого в соответствии с протоколом осмотра места происшествия от 31.05.2011.

Не согласившись с решением суда, общество направило апелляционную жалобу, в которой просило решение суда отменить, принять новый судебный акт об отказе в привлечении общества к административной ответственности.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы, по тем основаниям, что в действиях общества отсутствует состав вменяемого административного правонарушения, поскольку частью 2 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения лицензии, если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна), а в данном случае, разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в Ленинградской области (вне игорной зоны) не предусмотрено и в Кодексе РФ об административных правонарушениях отсутствует ответственность за нарушение запрета на осуществление игорной деятельности вне игровых зон. Кроме того, податель жалобы ссылается на существенные нарушения процедуры привлечения общества к административной ответственности, а именно, ненадлежащее извещение общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Представители заявителя в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются в порядке и по основаниям, установленными статьями 258, 266-271 АПК РФ.

Выслушав представителя общества, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, 31.05.2011 сотрудниками ОВД по городу Сосновый Бор проведена проверка соблюдения ООО "Эверест Телеком" требований Федерального закона от 29.12.2010 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", в помещении, расположенном по адресу: город Сосновый Бор, улица Солнечная, дом 28а, арендованном обществом у ООО "Альфа" (договор субаренды N 95 от 01.11.2010). Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц основной вид деятельности общества- прочая деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий.

В ходе осмотра помещения выявлено, что в указанном интернет-клубе, баре "Триумф" установлен 41 стационарный компьютер (40 игровых мест) при помощи которых осуществляется проведение азартных игр следующим способом: посетитель передает наличные денежные средства (не менее 100 рублей) администратору клуба, получает от него логин и пароль для входа в игровой сервер. С помощью компьютерной мышки открывает ярлык на экране монитора компьютера "Mazila fire fox", вводит полученный от администратора клуба логин и пароль, получает доступ к списку азартных игр системы "Green money". После запуска выбранной игры на экране монитора отображается сумма внесенная игроком. Ход игры контролируется путем манипулирования компьютерной мышью. В случае выигрыша, участник (посетитель) получает денежный приз (наличными денежными средствами) непосредственно в зале "интернет-клуба".

По результатам проверки 31.05.2011 составлен акт с фотофиксацией (л.д.14),, протокол осмотра места происшествия (л.д.27-28), а также опрошены -администратор Алексеева Е.С. (л.д.23) и гражданка Койнова В.О.(л.д.30).

Полагая, что ООО "Эверест Телеком" в нарушение требований действующего законодательства фактически осуществляет предпринимательскую деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием электронного оборудования (игровых автоматов) без специального разрешения (лицензии) 22.07.2011 исполняющим обязанность прокурора города Сосновый Бор вынесено постановление о возбуждении в отношении общества административного производства по части 2 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Данное постановление и материалы административного дела в порядке части 3 статьи 23.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях направлены в арбитражный суд для разрешения вопроса о привлечении ООО "Эверест Телеком" к административной ответственности в соответствии с указанной квалификацией.

Удовлетворяя заявление прокурора, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии события и состава вменяемого обществу правонарушения.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Согласно статье 3 Закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5 Закона N 244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 Закона N 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Закона N 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Таким образом, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Данная позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 5889/10 от 05.10.2010.

Факт правонарушения подтверждается актом проверки от 31.05.2011 с фотофиксацией (л.д.14), протоколом осмотра места происшествия от 31.05.2011, составленным с участием двух понятых (л.д.27-28), а также объяснениями администратора интернет-кафе Алексеевой Е.С. (л.д.23) и посетителя кафе гражданки Койновой В.О.(л.д.30).

Суд первой инстанции, проанализировав представленные в материалы дела доказательства, пришел к правильному выводу о том, что применительно к положениям статьи 4 Закона N 244-ФЗ общество с использованием игровых автоматов, являющихся электронным игровым оборудованием, и сети Интернет фактически осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр, без специального разрешения в игорном заведении, открытом вне игровой зоны, что является нарушением части 4 статьи 5 Закона N 244-ФЗ и образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Процессуальных нарушений при составлении протокола осмотра помещения и вынесения постановления о возбуждении административного производства прокуратурой не допущено.

Так, акт проверки и протокол осмотра 31.05.2011 составлены в присутствии работника общества- администратора интернет-кафе Алексеевой Е.С.(л.д.14,27). Извещения (исх. N 07-32/1-2011, N 07-32/2-2011) о необходимости явки представителя общества 21.06.2011 к 11-00 в прокуратуру города Сосновый Бор для дачи пояснений по факту организации незаконной игорной деятельности и вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении направлены обществу по адресам: 195027, Санкт-Петербург, Свердловская набережная, дом 44 и 188540, Ленинградская область, город Сосновый Бор, улица Солнечная, дом 28а (л.д.38-43). Указанная корреспонденция получена обществом 20.06.2011 по адресу: 195027, Санкт-Петербург, Свердловская набережная, дом 44 ( л.д.44). Данную информацию подтверждает письмо из Кингисеппского почтамта (л.д.45).

Таким образом, предусмотренные частью 6 статьи 205 АПК РФ условия для привлечения ответчика к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, у суда имелись. Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях судом первой инстанции не пропущен.

При таких обстоятельствах апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба ООО "Эверест Телеком", без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.08.2011 по делу N А56-42068/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Эверест Телеком" без удовлетворения.

Председательствующий

Г.В. Борисова

Судьи

Е.А. Фокина Л.А. Шульга