Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2011 г. N 11АП-11815/11

г. Самара

16 ноября 2011 г.

Дело N А65-8364/2011

Резолютивная часть постановления объявлена: 09 ноября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено: 16 ноября 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Драгоценновой И.С.,

судей Юдкина А.А., Кувшинова В.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Степановой Ю.В.,

с участием:

от ООО "Вираж" - Баймуратова Г.Т., доверенность от 06 августа 2011 года N 060811,

от УФАС по Республике Татарстан - не явился, извещен,

от ООО "Тантал Сервис" - не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 2, дело по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Вираж"

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 23.08.2011 по делу N А65-8364/2011 (судья Кириллов А.Е.),

принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Вираж", г. Казань,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Тантал Сервис", г.Казань,

об отмене решения от 14.03.2011 по делу N 05-9/2011 о признании ООО "Вираж" нарушившим ч.1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", в части уклонения от рассмотрения обращения о возможности примыкания, принадлежащим ООО "Вираж", строящегося железнодорожного пути необщего пользования, принадлежащего ООО "Тантал Сервис",

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Вираж" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее - ответчик) об отмене решения по делу N 05-9/2011 от 14.03.2011 г.. о признании ООО "Вираж" нарушившим ч.1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", в части уклонения от рассмотрения обращения о возможности примыкания, принадлежащим ООО "Вираж", строящегося железнодорожного пути необщего пользования, принадлежащего ООО "Тантал Сервис".

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 23.08.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с выводами суда, ООО "Вираж" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, жалобу - удовлетворить.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

УФАС по Республике Татарстан, ООО "Тантал Сервис" в отзывах на апелляционную жалобу отклонили приведенные в ней доводы, считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

В судебное заседание представители УФАС по Республике Татарстан, ООО "Тантал Сервис", не явились, о месте и времени судебного разбирательства надлежаще извещены, в связи с чем, апелляционная жалоба в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ рассмотрена в их отсутствие.

Апелляционная жалоба на судебный акт арбитражного суда Республики Татарстан рассмотрена в порядке, установленном ст.ст.266-268 АПК РФ.

Исследовав доказательства по делу с учетом доводов апелляционной жалобы, отзывов, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, при этом исходил из следующего.

ООО "Тантал Сервис" обратилось, указав на действия ООО "Вираж", выразившиеся в уклонении от рассмотрения обращения о возможности примыкания к железнодорожным путям необщего пользования, принадлежащим ООО "Вираж", строящегося железнодорожного пути необщего пользования, принадлежащего ООО "Тантал Сервис".

Как установлено УФАС, ООО "Тантал Сервис" является собственником земельного участка (общая площадь 8643 м2, кадастровый номер 16:16:08:05:06:0001, свидетельство о государственной регистрации права N ААХ 0156956 от 31.07.2006 г..) расположенного по адресу: Республика Татарстан, Высокогорский район, с.Высокая Гора в 450 метрах юго-западнее.

На земельном участке ООО "Тантал Сервис" находится база общества, которая расположена вдоль железнодорожного пути необщего пользования ООО "Вираж" на расстоянии 830м от стрелочного перевода N 35 - точки примыкания к железнодорожному пути общего пользования. Кроме того, на земельном участке ООО "Тантал Сервис" расположен строящийся железнодорожный путь необщего пользования.

29 сентября 2010 года ООО "Тантал Сервис" обратилось к ООО "Вираж" с просьбой о рассмотрении возможности примыкания железнодорожного тупика к железнодорожным путям необщего пользования, принадлежащим ООО "Вираж". Однако, от ООО "Вираж" ответ на обращение ООО "Тантал Сервис" не получен.

УФАС решением по делу N 05-9/2011 от 14.03.2011 г.. признало ООО "Вираж" нарушившим ч.1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.206г. N 135-Фз "О защите конкуренции", в части уклонения от рассмотрения обращения о возможности примыкания к железнодорожным путям необщего пользования, принадлежащим ООО "Вираж", строящегося железнодорожного пути необщего пользования, принадлежащего ООО"Тантал Сервис".

ООО "Вираж" выдано предписание о прекращении нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г.. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", а именно о представлении в письменной форме владельцу строящегося железнодорожного пути согласия и проекта условий на примыкание к железнодорожному пути необщего пользования или мотивированного отказа, содержащего указания на технические и технологические причины невозможности примыкания к железнодорожному пути необщего пользования.

Анализируя и оценивая представленные сторонами в материалы дела доказательства в их совокупности, судебная коллегия апелляционного суда приходит к следующему.

Согласно ч.1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г.. N 135-Фз "О защите конкуренции" запрещены действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе путем уклонения от рассмотрения обращения о возможности примыкания к железнодорожным путям необщего пользования, принадлежащим ООО "Вираж", строящегося железнодорожного пути необщего пользования, принадлежащего ООО "Тантал Сервис", при наличии такой возможности.

В соответствии с п.4 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 30.06.2008 г.. N 30, для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

ООО "Вираж" является собственником железнодорожного пути необщего пользования, примыкающего к железнодорожным путям общего пользования стрелочным переводом N 35, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серия 16-АА N 954330 от 03.12.2008 г..

На основании проведенного Управлением выборочного опроса собственников железнодорожных тупиков, соединенных с железнодорожными путями общего пользования посредством железнодорожного пути необщего пользования ООО "Вираж", а именно ООО "Транзит-Сервис", ОАО "Татагролизинг", ОАО "Напор", ООО "Тавис и К", были получены сведения о том, что общества не имеют иного присоединения к железнодорожным путям общего пользования, кроме как через железнодорожный путь необщего пользования ООО "Вираж".

Согласно информации, представленной ООО "Тантал Сервис", железнодорожный путь ООО "Вираж" является единственно возможным путем, который может связать строящийся железнодорожный путь необщего пользования с железнодорожными путями общего пользования. Таким образом, единственным поставщиком услуги по предоставлению в пользование железнодорожного подъездного пути является ООО "Вираж", и у обществ отсутствует техническая, экономическая, возможность и целесообразность получать услугу по предоставлению в пользование железнодорожного подъездного пути у иного хозяйствующего субъекта (кроме ООО "Вираж").

ООО "Тантал Сервис" также является потребителем (потенциальным потребителем) услуг по предоставлению в пользование железнодорожного подъездного пути ООО "Вираж", с целью удовлетворения потребности общества в доставке грузов железнодорожным транспортом непосредственно до базы.

Однако, услуга по предоставлению в пользование железнодорожного подъездного пути ООО "Вираж" не может быть оказана без осуществления технологического присоединения (примыкания) строящегося железнодорожного пути ООО "Тантал Сервис" к данному железнодорожному подъездному пути, согласие на которое предоставляет ООО "Вираж", как собственник железнодорожного подъездного пути.

Поскольку технологическое присоединение строящегося железнодорожного пути к железнодорожному подъездному пути ООО "Вираж" (без дальнейшего оказания ООО "Вираж" услуг по предоставлению в пользование железнодорожного подъездного пути) не имеет целесообразности и является лишь необходимым условием для оказания (потребления) услуг по предоставлению в пользование железнодорожного подъездного пути, соединенного с железнодорожными путями общего пользования, действия по техническому присоединению строящегося железнодорожного пути ООО "Тантал Сервис" к железнодорожному подъездному пути ООО "Вираж" не могут рассматриваться как отдельный рынок услуг, то есть являются действиями, совершенными на рынке услуг по предоставлению в пользование железнодорожного подъездного пути ООО "Вираж".

Таким образом, в связи со сложившейся схемой железнодорожных путей, в силу физического расположения железнодорожных тупиков (строящихся железнодорожных путей необщего пользования), соединенных (имеющих возможность соединения) с железнодорожными путями общего пользования посредством железнодорожного пути необщего пользования ООО "Вираж" и привязкой их к определенному месту, владельцы (пользователи) железнодорожных тупиков (строящихся железнодорожных путей необщего пользования) имеют возможность получать как услуги предоставления в пользование железнодорожного подъездного пути так и услуги по технологическому присоединению (примыканию) к железнодорожному пути необщего пользования, на территории расположения железнодорожного пути необщего пользования ООО "Вираж", и не имеют этой возможности (или данная возможность связана со значительными издержками, экономически и технически не целесообразна) за ее пределами.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

Судом установлено, что в 2010 году Татарстанским УФАС России проводился анализ состояния конкурентной среды на рынке услуг предоставления в пользование железнодорожного подъездного пути на территории Высокогорского района Республики Татарстан в границах железнодорожных путей необщего пользования ООО "Вираж" (присоединенных железнодорожных путей необщего пользования к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Вираж"), соединенных с железнодорожными путями общего пользования, с целью установления положения на данном товарном рынке ООО "Вираж". Исследование товарного рынка проводилось за период с 01.01.2009 г.. по 30.06.2010 г.. Однако учитывая тот факт, что появление на данном товарном рынке нового продавца возможно только путем передачи ему прав владения на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Вираж", а по состоянию на 16 февраля 2011 года право собственности на железнодорожный путь необщего пользования принадлежит ООО "Вираж", следовательно, и в настоящее время ООО "Вираж" осуществляет деятельность на рынке услуг предоставления в пользование железнодорожного подъездного пути при отсутствии какой-либо конкуренции со стороны других хозяйствующих субъектов.

По результатам проведенного анализа состояния конкурентной среды Комиссией сделан вывод о том, что доля, занимаемая ООО "Вираж" на рынке услуг по предоставлению в пользование железнодорожного подъездного пути необщего пользования на территории Высокогорского района Республики Татарстан в пределах железнодорожных путей необщего пользования, соединенных с железнодорожными путями общего пользования посредством железнодорожного пути необщего пользования ООО "Вираж", составляет 100%.

По результатам анализа был составлен аналитический отчет о состоянии конкурентной среды на рынке услуг предоставления в пользование железнодорожного подъездного пути. Копия направлена ООО "Вираж" (исх. N ИЩ-05/9500 от 30.07.2010 г..).

В соответствии с частью 4 статьи 5 Федерального закона "О защите конкуренции", хозяйствующий субъект вправе представлять в антимонопольный орган доказательства того, что положение этого хозяйствующего субъекта на товарном рынке не может быть признано доминирующим, однако, ООО "Вираж" такие доказательства не были представлены, как не был представлен и отзыв на аналитический отчет.

По результатам рассмотрения материалов аналитического отчета о состоянии конкурентной среды на рынке услуг предоставления в пользование железнодорожного подъездного пути, Комиссией было установлено, что ООО "Вираж" занимает доминирующее положение на локальном рынке услуг предоставления в пользование железнодорожного подъездного пути необщего пользования на территории Высокогорского района Республики Татарстан в границах железнодорожных путей необщего пользования ООО "Вираж" (присоединенных железнодорожных путей необщего пользования к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Вираж"), соединенных с железнодорожными путями общего пользования.

ООО "Тантал Сервис" является собственником земельного участка (общая площадь 8643 м2, кадастровый номер 16:16:08:05:06:0001, свидетельство о государственной регистрации права N ААХ 0156956 от 31.07.2006 г..) расположенного по адресу: Республика Татарстан, Высокогорский район, с.Высокая Гора в 450 метрах юго-западнее.

На земельном участке ООО "Тантал Сервис" находится база общества, которая расположена вдоль железнодорожного пути необщего пользования ООО "Вираж" на расстоянии 830м от стрелочного перевода N 35 - точки примыкания к железнодорожному пути общего пользования.

Кроме того, на земельном участке ООО "Тантал Сервис" расположен строящийся железнодорожный путь необщего пользования.

Согласно информации, представленной ООО "Тантал Сервис" (исх.N 6 от 27.01.2011 г..), железнодорожный путь ООО "Вираж" является единственно возможным путем, который может связать строящийся железнодорожный путь необщего пользования с железнодорожными путями общего пользования.

В соответствии с ч.3 ст. 16 Федерального закона от 10.01.2003 г.. N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации", примыкание к железнодорожным путям необщего пользования строящихся железнодорожных путей необщего пользования осуществляется в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта совместно с федеральным органом исполнительной власти в области транспорта.

Приказом Министерства транспорта Российской Федерации N 125 от 6 августа 2008 года утвержден Порядок примыкания к железнодорожным путям необщего пользования строящихся железнодорожных путей необщего пользования.

Указанным порядком предусмотрено, что для примыкания к существующему железнодорожному пути необщего пользования (далее - существующий железнодорожный путь) владелец строящегося железнодорожного пути необщего пользования (далее -строящийся железнодорожный путь) обращается к владельцу существующего железнодорожного пути о возможности примыкания к железнодорожному пути необщего пользования. Обращение о возможности примыкания к существующему железнодорожному пути составляется в письменной форме и скрепляется печатью владельца строящегося железнодорожного пути.

В обращении указываются данные о владельце строящегося железнодорожного пути, а именно наименование, организационно-правовая форма, местонахождение.

К обращению владелец строящегося железнодорожного пути прилагает следующие документы: -копии учредительных документов и документа, подтверждающего факт внесения записи о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц; -иные документы, обосновывающие возможность примыкания к железнодорожному пути необщего пользования.

В соответствии с Порядком, владелец существующего железнодорожного пути рассматривает обращение владельца строящегося железнодорожного пути о возможности примыкания к существующему железнодорожному пути в течение 30 дней с момента получения такого обращения. До истечения срока рассмотрения обращения о возможности примыкания к существующему железнодорожному пути владелец существующего железнодорожного пути представляет в письменной форме владельцу строящегося железнодорожного пути согласие и проект условий на примыкание к железнодорожному пути необщего пользования или мотивированный отказ, содержащий указания на технические и технологические причины невозможности примыкания к железнодорожному пути необщего пользования, который может быть обжалован в судебном порядке.

Как следует из материалов дела, в сентябре 2010 года обществом с ограниченной ответственностью "Тантал Сервис" в адрес ООО "Вираж" было направлено ценным письмом с описью вложения обращение (исх.N 25 от 29.09.2010 г..) о рассмотрении возможности примыкания строящегося железнодорожного пути необщего пользования к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Вираж". К обращению приложены: копия устава ООО "Тантал Сервис", копия свидетельства о регистрации юридического лица, копия кадастрового плана.

Обращение получено ООО "Вираж" 6 октября 2010 года, что подтверждает почтовое уведомление о вручении.

Следовательно, в соответствии с Порядком, до истечения 30-дневного срока рассмотрения обращения, а именно до 6 ноября 2010 года, ООО "Вираж" должно было представить ООО "Тантал Сервис" в письменной форме согласие и проект условий на примыкание к железнодорожному пути необщего пользования или мотивированный отказ, содержащий указания на технические и технологические причины невозможности примыкания к железнодорожному пути необщего пользования.

Однако, ООО "Тантал Сервис" от ООО "Вираж" не поступило ни согласие на примыкание к железнодорожному пути необщего пользования, ни мотивированный отказ, содержащий указания на технические и технологические причины невозможности примыкания к железнодорожному пути необщего пользования.

В рамках рассмотрения настоящего дела ООО "Вираж" были представлены объяснения (исх.N 023/ю от 02.02.2011 г..), согласно которых обществом не был дан ответ на поступившее от ООО "Тантал Сервис" обращение, в связи с отсутствием у ООО "Тантал Сервис" документов, подтверждающих право собственности на строящийся железнодорожный путь необщего пользования.

Однако, как правильно указал суд, Порядком не предусмотрено предоставление владельцем строящегося железнодорожного пути документов о праве собственности на этот путь. ООО "Тантал Сервис" к направленному в адрес ООО "Вираж" обращению были приложены все необходимые документы.

Кроме того, установленным Порядком не предусмотрен отказ от рассмотрения поступившего обращения и приведен исчерпывающий перечень действий владельца существующего железнодорожного пути (ООО "Вираж"), а именно представление в письменной форме владельцу строящегося железнодорожного пути (ООО "Тантал Сервис") согласия и проекта условий на примыкание к железнодорожному пути необщего пользования или мотивированного отказа, содержащего указания на технические и технологические причины невозможности примыкания к железнодорожному пути необщего пользования.

Таким образом, ООО "Вираж" не выполнены установленные нормативными правовыми актами требования действующего законодательства Российской Федерации.

Учитывая доминирующее положение ООО "Вираж" на локальном рынке услуг предоставления в пользование железнодорожного подъездного пути необщего пользования на территории Высокогорского района Республики Татарстан в границах железнодорожных путей необщего пользования ООО "Вираж" (присоединенных железнодорожных путей необщего пользования к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Вираж"), соединенных с железнодорожными путями общего пользования, судом действия ООО "Вираж", выразившиеся в неисполнении требований Порядка, правомерно признаны нарушившими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г.. N 135-Фз "О защите конкуренции", в части уклонения от рассмотрения обращения о возможности примыкания к железнодорожным путям необщего пользования, принадлежащим ООО "Вираж", строящегося железнодорожного пути необщего пользования, принадлежащего ООО "Тантал Сервис".

Кроме того, законодателем не отнесен к усмотрению предприятий и учреждений вопрос о целесообразности направления ответа.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, разрешая спор, полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя, а также не допустил при этом неправильного применения норм материального и процессуального права.

Положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции и, соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта.

Нарушений процессуального закона, влекущих отмену обжалуемого решения, также не установлено.

Таким образом, обжалуемое судебное решение является законным и обоснованным, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 23.08.2011 по делу N А65-8364/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

И.С.Драгоценнова

Судьи

А.А.Юдкин В.Е.Кувшинов