Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2011 г. N 05АП-7799/11

г. Владивосток

28 ноября 2011 г.

Дело N А51-12494/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 24 ноября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 ноября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой

судей Н.В. Алфёровой, А. В. Пятковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Н.В. Ивановой

при участии

от Управления градостроительства и архитектуры администрации г.Владивостока:

Салыкова Л.В., доверенность от 29.12.2010 N 27/1-1-3503, сроком действия до 31.12.2011, удостоверение N 2712;

от администрации г. Владивостока:

Салыкова Л.В., доверенность от 20.12.2010 N 1-3/5335, сроком действия до 31.12.2011, удостоверение N 2712;

от ООО "Якорная":

Мироненко Н.Н., доверенность от 04.08.2011, сроком действия на 3 года, паспорт;

Федоров П.В., доверенность от 04.08.2011, сроком действия на 3 года, удостоверение адвоката N 1825;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления градостроительства и архитектуры администрации г. Владивостока

апелляционное производство N 05АП-7799/2011

на решение от 21.09.2011

судьи Д.А. Самофал

по делу N А51-12494/2011 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению ООО "Якорная" (ИНН 2536209368, ОГРН 1082536013130)

к администрации г. Владивостока (ИНН 2504001783, ОГРН 1022501302955), Управлению градостроительства и архитектуры администрации г. Владивостока (ИНН 2536216076, ОГРН 1092536003812)

об оспаривании решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Якорная" (далее - заявитель, ООО "Якорная", общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконным решения администрации города Владивостока (далее - администрация, ответчик) от 29.07.2011 N 17777 СП об отказе в согласовании и утверждении схемы расположения земельного участка на кадастровом плане территории для эксплуатации туристической базы по адресу: г. Владивосток, бухта Якорная, 5, и о понуждении Управления градостроительства и архитектуры администрации города Владивостока с учётом зонирования территорий в месячный срок после вступления решения в законную силу утвердить и выдать ООО "Якорная" схему расположения земельного участка площадью 4976 кв.м. на кадастровом плане территории с видом разрешённого использования - для эксплуатации туристической базы.

Определением от 22.08.2011 в соответствии с частью 5 статьи 46 АПК РФ к участию в деле в качестве второго ответчика привлечено Управление градостроительства и архитектуры администрации города Владивостока (далее - УГА г. Владивостока, ответчик)

Решением от 21.09.2011 заявление удовлетворено. Суд пришёл к выводу, что оспариваемое решение департамента не основано на нормах действующего законодательства. Указанным решением также нарушены права заявителя на оформление прав на земельный участок, на котором расположены принадлежащие обществу на праве собственности объекты недвижимости.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 21.09.2011, Управление градостроительства и архитектуры администрации г. Владивостока просит его отменить как незаконное, в обоснование заявленных требований указало следующее: Согласно свидетельств о государственной регистрации права от 10.12.2009 ООО "Якорная" на объекты недвижимости на спорном участке общество является собственником отдельных объектов недвижимости, а не туристической базы как имущественного комплекса. При этом в соответствии с пунктом 3 статьи 33 Земельного кодекса РФ размер земельного участка непосредственно связан с функциональным назначением объекта и фактически используемой площадью. В свою очередь площадь земельного участка, испрашиваемого заявителем, многократно превышает площадь объектов недвижимости, принадлежащих на праве собственности обществу и размер земли, необходимый для её эксплуатации. Кроме того, указывает, что согласно схеме расположения земельного участка и топографической съемке испрашиваемый обществом земельный участок в районе бухта Якорная, д. 5 располагается в прибрежной защитной полосе и береговой полосе водного объекта. В соответствии со статьёй 6 Водного кодекса РФ полоса земли вдоль береговой линии водного объекта общего пользования (береговая полоса) предназначается для общего пользования. Согласно пункту 12 статьи 85 Земельного кодекса РФ земельные участки общего пользования отчуждению не подлежат. Ссылку суда на то, что невозможно установить располагается ли данный земельный участок в прибрежной защитной полосе и береговой полосе водного объекта без постановки на кадастровый учёт УГА считает не основанной на действующем законодательстве, поскольку статус земли подтверждается сведениями топографической съемки, выполненной геодезической компанией, имеющей соответствующую лицензию на производство работ в соответствии с Генеральным планом Владивостокского городского округа.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции 17.11.2011 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 24.11.2011.

В судебном заседании Управление градостроительства и архитектуры администрации г. Владивостока поддержало доводы апелляционной жалобы.

Администрация г. Владивостока поддержала позицию УГА.

ООО "Якорная" в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласно. Общество считает, что подтвердило, что ему принадлежат на праве собственности пять объектов недвижимости, представляющие собой туристическую базу. Приобретенные обществом объекты изначально строились как база отдыха. Согласно сведениям ИСОГД испрашиваемый заявителем земельный участок входит в границы зоны объектов отдыха, спорта, туризма и развлечений (Р-2), основным разрешенным видом использования которой в соответствии с пунктом 2 статьи 45 Правил землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа является, туристическая база. Площадь испрашиваемого земельного участка заявитель считает соразмерной расположенным на участке объектам, что подтверждается актом экспертного исследования от 12.09.2011 N 1158, а также градостроительным заключением, утвержденным начальником администрации муниципального образования г. Владивосток от 27.07.2004, с приложением схемы. При этом, по мнению заявителя, установление водоохранных зон и прибрежных защитных полос не означает, что собственники земель, землевладельцы, землепользователи лишаются прав на данные земельные участки, или то, что участки не могут быть объектами гражданско-правовых сделок.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

ООО "Якорная" на основании договора купли-продажи от 21.08.2009, акта приема-передачи от 21.08.2009 и свидетельств о регистрации принадлежат на праве собственности объекты недвижимости, расположенные по адресу: г. Владивосток, бухта Якорная, 5, в том числе:

- домик сторожа, литер А, площадью 13,7 кв.м.;

- здание гаража, литер Б, площадью 39,1;

- здание спального корпуса, литер В, площадью 46,5;

- здание спального корпуса, литер Д, площадью 146,3 кв.м.;

- объект (спальный корпус), литер Е, площадью 54,3 кв.м. сохранность 10%;

- здание бани, литер Ж, площадью 28 кв.м.

24.06.2011 общество обратилось в администрацию с заявлением об утверждении схемы расположения земельных участков на кадастровом плане территории площадью 4944 в.м. и 32 кв.м. (всего 4976 кв.м.), расположенных по адресу: г. Владивосток, бухта Якорная, 5 с целью: для дальнейшей эксплуатации базы отдыха.

Рассмотрев представленные документы, администрация письмом от 29.07.2011 N 17777СП отказала в утверждении схемы расположения испрашиваемого земельного участка в соответствии со статьей 36 Земельного кодекса РФ. Основанием для отказа послужило то обстоятельство, что ООО "Якорная" является собственником не туристической базы, а отдельных объектов недвижимости, и заявителю необходимо откорректировать схему в части уточнения цели использования земельного участка, а именно: для дальнейшей эксплуатации зданий.

Не согласившись с решением администрации об отказе в согласовании и утверждении схемы расположения земельного участка площадью 4976 кв.м. на кадастровом плане территории, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Согласно пункту 2 статьи 3 Федерального закона от 25.10.2001 N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации" юридические лица, за исключением указанных в пункте 1 статьи 20 Земельного кодекса РФ, до 1 января 2012 года вправе приобрести земельные участки, на которых расположены принадлежащие им объекты недвижимости, в соответствии с правилами статьи 36 Земельного кодекса РФ.

В силу части 1 статьи 36 Земельного кодекса РФ граждане и юридические лица, имеющие в собственности, безвозмездном пользовании, хозяйственном ведении или оперативном управлении здания, строения, сооружения, расположенные на земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, приобретают права на эти земельные участки в соответствии с настоящим Кодексом.

В соответствии со статьей 29 Земельного кодекса РФ предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции в соответствии со статьями 9, 10, 11 Земельного кодекса РФ.

Для приобретения прав на земельный участок граждане или юридические лица, указанные в настоящей статье, совместно обращаются в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Земельного кодекса РФ, с заявлением о приобретении прав на земельный участок с приложением его кадастрового паспорта. (пункт 5 статьи 36 Земельного кодекса РФ).

Согласно пункту 7 статьи 36 Земельного кодекса РФ местоположение границ земельного участка, предоставляемого собственникам зданий, строений, сооружений, расположенных на этом земельном участке, и его площадь определяются с учетом фактического землепользования в соответствии с требованиями земельного и градостроительного законодательства. Местоположение границ земельного участка определяется с учетом красных линий, местоположения границ смежных земельных участков (при их наличии), естественных границ земельного участка.

В силу пункта 4 статьи 28 Земельного кодекса РФ не допускается отказ в предоставлении в собственность граждан и юридических лиц земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности за исключением, случаев: изъятия земельных участков из оборота; установленного федеральным законом запрета на приватизацию земельных участков; резервирования земель для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии с пунктом 2.8. Постановления администрации г. Владивостока от 27.12.2010 N 1596 "Об утверждении регламента предоставления администрацией города Владивостока услуги "Утверждение и выдача заявителю схемы расположения земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории" основаниями для отказа в предоставлении услуги являются: в заявлении не указаны: цель использования земельного участка, его предполагаемые размеры и местоположение, испрашиваемое право на землю; несоответствие вида разрешенного использования земельного участка с территориальным зонированием.

Основанием для оспариваемого отказа департамента от 29.07.2011 N 17777СП в утверждении заявителю схемы расположения испрашиваемого земельного участка в соответствии со статьей 36 Земельного кодекса РФ явилось то обстоятельство, что ООО "Якорная" является собственником не туристической базы, а отдельных объектов недвижимости, и заявителю необходимо откорректировать схему в части уточнения цели использования земельного участка, а именно: для дальнейшей эксплуатации зданий.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11.2 Земельного кодекса РФ земельные участки образуются при разделе, объединении, перераспределении земельных участков или выделе из земельных участков, а также из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности.

При этом, необходимым условием для приобретения права является образование земельного участка как самостоятельного объекта недвижимого имущества.

Согласно пункту 4 статьи 11.9 Земельного кодекса РФ не допускается образование земельных участков, если их образование приводит к невозможности разрешенного использования расположенных на таких земельных участках объектов недвижимости.

Образование земельных участков не должно приводить к вклиниванию, вкрапливанию, изломанности границ, чересполосице, невозможности размещения объектов недвижимости и другим препятствующим рациональному использованию и охране земель недостаткам, а также нарушать требования, установленные ЗК РФ, другими федеральными законами (пункт 6 статьи 11.9 Земельного кодекса РФ).

Материалами дела установлено, что обществу принадлежат на праве собственности пять объектов недвижимости, представляющие собой туристическую базу и использующиеся заявителем по их фактическому назначению (как туристическая база), что ответчиками не опровергнуто.

Из материалов дела (договор краткосрочной аренды земли N 001638, акт приемки законченного строительством объекта от 24.10.1997) также следует, что приобретенные обществом по договору купли-продажи от 21.08.2009 у некоммерческого партнерства строителей "Иванов и партнеры" объекты недвижимости по адресу: г. Владивосток, бухта Якорная, 5, строились как база отдыха.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что ООО "Якорная" является собственником отдельных объектов недвижимости, а не туристической базы как имущественного комплекса, а площадь земельного участка, испрашиваемого заявителем, многократно превышает площадь объектов недвижимости, принадлежащих на праве собственности обществу и размер земли, необходимый для её эксплуатации, коллегией отклоняется. Как установлено материалами дела целевым назначением вышеназванных объектов недвижимости в совокупности является функционирование базы отдыха. В связи с этим схема расположения земельного участка с учётом статей 33, 36 Земельного кодекса РФ должна выдаваться под базу отдыха, с учётом рекомендаций эксперта по вопросу о размере земельного участка.

При изложенных обстоятельствах отказ департамента в письме от 29.07.2011 N 17777СП об отказе в утверждении заявителю схемы расположения испрашиваемого в соответствии со статьей 36 Земельного кодекса РФ земельного участка по мотиву того, что ООО "Якорная" является собственником не туристической базы, а отдельных объектов недвижимости, и заявителю необходимо откорректировать схему в части уточнения цели использования земельного участка, а именно: для дальнейшей эксплуатации отдельных зданий на участке, является незаконным как несоответствующий Земельному кодексу РФ.

Коллегия отклоняет как не имеющий правового значения довод ответчика о том, что один из объектов недвижимости имеет сохранность 10%, поскольку данное обстоятельства не исключает возможности выдачи схемы заявителю для целей эксплуатации туристической базы в составе сохранных объектов (литеры А, Б, В, Д, Ж) в пределах площади земельного участка, рекомендованной экспертом.

Условия сохранения прав заявителя на испрашиваемый земельный участок для целей восстановления объекта Е сохранностью 10% подлежат определению органом, уполномоченным на распоряжение землей в г.Владивостоке, в соответствии с пунктом 2 статьи 39 Земельного кодекса РФ.

В связи с вышеизложенным коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что оспариваемое решение администрации от 29.07.2011 N 17777 СП об отказе в согласовании и утверждении схемы расположения испрашиваемого заявителем земельного участка на кадастровом плане территории для эксплуатации туристической базы по адресу: г. Владивосток, бухта Якорная, 5, не основано на нормах действующего законодательства, соответственно нарушает предусмотренное статьёй 36 Земельного кодекса РФ право заявителя на оформление прав на земельный участок, на котором расположены принадлежащие обществу на праве собственности объекты недвижимости (туристическая база), в связи с чем в соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ подлежит признанию недействительным.

В соответствии с пунктом 3 части 5 статьи 201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, об отказе в совершении действий, в принятии решений должно содержаться указание на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

При этом положение пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ относительно восстановления нарушенного права заявителя применяется судом самостоятельно, с учётом обстоятельств дела и не обязательно как того буквально просит заявитель.

Заявитель в качестве последствия признания незаконным оспариваемого решения администрации от 29.07.2011 N 17777 СП просит суд обязать УГА г. Владивостока с учётом зонирования территорий в месячный срок после вступления решения в законную силу утвердить и выдать ООО "Якорная" схему расположения земельного участка площадью 4976 кв.м. на кадастровом плане территории с видом разрешённого использования - для эксплуатации туристической базы.

Между тем материалами дела установлено, что испрашиваемый обществом земельный участок площадью 4976 кв.м. налагается на зону ограничений водных объектов - береговую полосу.

Вопрос о возможности утверждения заявителю схемы расположения земельного участка площадью 4976 кв.м. на кадастровом плане территории с видом разрешённого использования - для эксплуатации туристической базы с учётом береговой полосы ответчиком не рассматривался (в обжалуемом отказе от 29.07.2011 N 17777 СП это основание не указано).

Довод заявителя о том, что испрашиваемый им земельный участок площадью 4976 кв.м. расположен между дорогой и береговой полосой, в связи с чем отсутствуют препятствия к применению ст. 201 АПК РФ в редакции обжалуемого судебного акта, коллегией отклоняется как не соответствующий графическим материалам, представленным в деле.

В пункте 8 статьи 27 Земельного кодекса Российской Федерации предусмотрен запрет приватизации земельных участков в пределах береговой полосы, установленной в соответствии с Водным кодексом РФ.

Таким образом, вхождение участка в состав береговой полосы исключает приватизацию такого участка в порядке статьи 36 Земельного кодекса РФ.

Довод заявителя о том, что в соответствии с пунктом 6 статьи 6 Водного кодекса РФ ширина береговой полосы водных объектов общего пользования составляет двадцать метров, за исключением береговой полосы каналов, а также рек и ручьев, протяженность которых от истока до устья не более чем десять километров, и спорный участок в данную ширину не входит, не имеет в данном случае правого значения, поскольку месторасположение береговой полосы установлено в соответствии с Правилами землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа, утвержденных решением Думы г. Владивостока от 07.04.2010 N 462.

Спорный земельный участок площадью 4976 кв.м. с учетом рельефа местности располагается в водоохраной зоне, установленной Правилами землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа, в границах береговой полосы, что подтверждается графическим материалом и выпиской из ИСОГД.

Кроме того, заявленный обществом земельный участок площадью 4976 кв.м. испрашивается в двух территориальных зонах - зоне Р-2 и зоне береговой полосы одновременно, что недопустимо по правилам ст. 85 Земельного кодекса РФ, поскольку эти зоны имеют различное правовое регулирование для целей статьи 36 Земельного кодекса РФ, с чем схема и размер земельного участка зависит от возможности расположения участка только в одной зоне.

В связи с этим рассмотрение повторно вопроса об утверждении заявителю схемы расположения испрашиваемого земельного участка в порядке пункта 3 части 5 статьи 201 АПК РФ не может быть разрешён без учёта корректировки площади и местоположения испрашиваемого земельного участка, с учётом фактического землепользования, рекомендаций эксперта по площади земельного участка и в соответствии с требованиями земельного и градостроительного законодательства.

На основании вышеизложенного, в рамках применения части 3 пункта 5 статьи 201 АПК РФ следует обязать УГА г. Владивостока повторно рассмотреть заявление ООО "Якорная" об утверждении схемы расположения испрашиваемого земельного участка, расположенного по адресу: г.Владивосток, бухта Якорная, 5, на кадастровом плане территории, с учётом зонирования территорий, с учётом расположения участка в двух зонах, включая наложение на береговую полосу.

Решение суда в указанной части в соответствии со статьёй 270 АПК РФ подлежит отмене в части применения судом ст. 201 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 21.09.2011 по делу N А51-12494/2011 отменить в части обязания Управления градостроительства и архитектуры администрации горда Владивостока с учетом зонирования территорий в месячный срок после вступления решения в законную силу утвердить и выдать обществу с ограниченной ответственностью "Якорная" схему расположения земельного участка площадью 4976 кв.м, на кадастровом плане территории с видом разрешенного использования - для эксплуатации туристической базы.

Обязать Управление градостроительства и архитектуры администрации города Владивостока в месячный срок после вступления решения в законную силу повторно с учетом зонирования территорий рассмотреть заявление общества с ограниченной ответственностью "Якорная" об утверждении схемы расположения испрашиваемого земельного участка, расположенного по адресу: г.Владивосток, бухта Якорная, 5, на кадастровом плане территории.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

О.Ю. Еремеева

Судьи

Н.В. Алфёрова А. В. Пяткова