Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2011 г. N 09АП-30183/11

город Москва

29.11.2011 г.

дело N А40-57356/11-140-250

Резолютивная часть постановления оглашена 29.11.2011.

Постановление изготовлено в полном объеме 29.11.2011.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Т. Марковой

судей Л.Г. Яковлевой, Е.А. Солопова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.09.2011

по делу N А40-57356/11-140-250, принятое судьей О.Ю. Паршуковой

по заявлению Открытого акционерного общества "ТНК-ВР Холдинг" (ОГРН 1047200153770, 626170, Тюменская область, Уватский район, с. Уват, улица Октябрьская, дом 60)

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 (ОГРН 1047702057765, 129223, город Москва, проспект Мира, дом 194)

об обязании возвратить излишне уплаченный налог;

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Суругин Д.Н. по доверенности от 03.12.2010;

от заинтересованного лица - Лоздовская Е.А. по доверенности N 111 от 28.07.2011;

установил:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.09.2011 на Межрегиональную инспекцию Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 возложена обязанность возвратить Открытому акционерному обществу "ТНК-ВР Холдинг" излишне уплаченный налог на прибыль организаций с доходов в виде дивидендов от российской организации иностранной организации в размере 7.473.133 руб.

Инспекция не согласилась с выводами суда об отсутствии оснований для отказа в возврате налогоплательщику излишне уплаченного налога в размере 7.473.133 руб. и взыскании с инспекции в пользу заявителя расходов по уплате государственной пошлины в сумме 60.365, 67 руб., просит решение суда отменить, в удовлетворении требований отказать.

Представитель инспекции в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Обществом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в заседании суда апелляционной инстанции представитель возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные в дело доказательства, выслушав представителей органа налогового контроля и общества, обсудив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что 29.03.2010 ОАО "ТНК-ВР Холдинг" представлен в инспекцию первичный налоговый расчет (информация) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 4 квартал 2009, в котором, в частности, применительно к выплаченным акционерам-нерезидентам Российской Федерации (иностранные юридические лица) по итогам деятельности за 2008 (решение общего собрания акционеров ОАО "ТНК-ВР Холдинг" N 8 от 30.06.2009) доходам в виде дивидендов применена пониженная ставка в размере 10 % и 12 %.

15.12.2010 ОАО "ТНК-ВР Холдинг" подано в инспекцию заявление N 393/7010и-ТХ от 13.12.2010 о возврате излишне уплаченного налога с доходов в виде дивидендов в размере 7.473.133 руб. и платежные поручения о перечислении 01.10.2009 рассчитанного по ставке 15 % налога на прибыль организаций с доходов в виде дивидендов от российской организации иностранной организации в размере 22.429.724 руб.

Согласно расчета (информация) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 4 квартал 2009 - сумма начисленных ОАО "ТНК-ВР Холдинг" дивидендов в адрес указанных в заявлении иностранных организаций составляет 149.531.494, 88 руб., также в расчете обществом отражена сумма налога, перечисленная в бюджет по указанным в заявлении ОАО "ТНК- ВР Холдинг" иностранным организациям по ставке 10 % в размере 14.935.951 руб. и по ставке 12 % в размере 20.640 руб.

Перечисление обществом в бюджет налога по ставке 15 % подтверждается платежными поручениями N 30731 от 01.10.2009, N 30718 от 01.10.2009, N 30717 от 01.10.2009, N 30716 от 01.10.2009.

Сумма налога, подлежащая удержанию и перечислению в бюджет, по указанным в заявлении ОАО "ТНК-ВР Холдинг" иностранным организациям составляет 14.956.591 руб., в том числе по ставке 10 % в размере 14.935.951 руб. и по ставке 12 % в размере 20.640руб.

Оплата суммы дивидендов акционерам - нерезидентам Российской Федерации, рассчитанных за минусом налога по ставке 15 % подтверждается платежными поручениями N 17750 от 01.10.2009, N 17823 от 01.10.2009, N 317781 от 01.10.2009, N 17785 от 01.10.2009, N 17760 от 01.10.2009, N 317745 от 01.10.2009, N 17773 от 01.10.2009, N 17762 от 01.10.2009, N 17813 от 01.10.2009, N 17775 от 01.10.2009, N 17811 от 01.10.2009, N 17809 от 01.10.2009, N 17723 от 01.10.2009, N 17774 от 01.10.2009, N 17717 от 01.10.2009

Доплата суммы дивидендов акционерам-нерезидентам Российской Федерации (в связи с ошибочным применением обществом налоговой ставки в размере 15 % вместо подлежащих 10 % и 12 % и, соответственно, излишним первоначальным удержанием налога в сумме, равной разнице между налогом рассчитанным по ставке 15 % и 10 % и (или) 12 %, подтверждается платежными поручениями N 18058 от 05.11.2009, N 18069 от 05.11.2009, N 318064 от 05.11.2009, N 318065 от 05.11.2009, N 18059 от 05.11.2009, N 18057 от 05.11.2009, N 18061 от 05.11.2009, N 18060 от 05.11.2009, N 18068 от 05.11.2009, N 18063 от 05.11.2009, N 18067 от 05.11.2009, N 18066 от 05.11.2009, N 318056 от 05.11.2009, N 18062 от 05.11.2009, N 18055 от 05.11.2009.

Таким образом, дивиденды выплачены акционерам-нерезидентам РФ в полном объеме за минусом суммы налога с доходов в виде дивидендов, рассчитанной по подлежащей применению налоговой ставке 10 % или 12 %.

Переплата налога на прибыль по доходам в виде дивидендов в размере 7.473.133 руб. образовалась в результате ошибочного применения обществом, как налоговым агентом, налоговой ставки 15 % вместо предусмотренных Соглашениями об избежании двойного налогообложения с Кипром, США, Норвегией, Финляндией налоговых ставок 10 %, 10 %, 10 % и 12 % соответственно (США - 10 % - пп. "Ь" п. 2 ст. 10 договора между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 17.06.1992, Финляндия - 12 % - пп. "о" п.1 ст. 10 Соглашения между Правительством Республики Финляндия и Правительством Российской Федерации об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 04.05.1996, Норвегия - 10 % - ст. 10 Конвенции между Российской Федерацией и Королевством Норвегия об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал от 26.03.1996, Кипр - 10 % - пп. "о" п. 2 ст. 10 Соглашения об избежании двойного налогообложения, заключенного между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998).

Разница между начисленной (по расчету) ОАО "ТНК-ВР Холдинг" суммой налога в размере 14.956.591 руб. (14.935.951 + 20.640) и уплаченной (по платежным поручениям N 30731 от 01.10.2009, N 30718 от 01.10.2009, N 30717 от 01.10.2009, N 30716 от 01.10.2009) суммой налога в размере 22.429.724 руб. составляет 7.473.133 руб. и является излишне уплаченной ОАО "ТНК-ВР Холдинг".

Письмом от 31.12.2010 N 52-12-11/31892 инспекцией отказано в возврате налога с доходов в виде дивидендов, выплаченных иностранным организациям в размере 7.473.133 руб. со ссылками на п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2011 N 5 и п. 2 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации, исходя из которых следует, что поскольку налог фактически удержан и перечислен в бюджет в равном размере по ставке 15 % в сумме 22.429.724 руб., то не ОАО "ТНК-ВР Холдинг", как налоговый агент, а налогоплательщики - иностранные организации имеют право обращаться за возвратом излишне удержанного налога с дивидендов путем представления в инспекцию заявления на возврат на основании ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации с приложением соответствующих подтверждающих документов.

Не согласившись с отказом инспекции, налогоплательщик обратился в Федеральную налоговую службу России с апелляционной жалобой, решением от 25.02.2011 N АС-4-9/3000@ (вх. N 0931-ТХ от 16.03.2011) жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения.

Согласно п. 1 ст. 246 Налогового кодекса Российской Федерации иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации признаются налогоплательщиками налога на прибыль организаций.

Пунктом 3 ст. 275 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что в случае, если российская организация - налоговый агент выплачивает дивиденды иностранной организации и (или) физическому лицу, не являющемуся резидентом Российской Федерации, налоговая база налогоплательщика - получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяется ставка (подп. 3 п. 3 ст. 284, п. 3 ст. 224 НК РФ).

Подпунктом 3 п. 3 ст. 284 Налогового кодекса Российской Федерации применительно к доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, установлена налоговая ставка в размере 15 %.

Согласно п. 4, п. 5 ст. 286 Налогового кодекса Российской Федерации, если источником доходов налогоплательщика (иностранной организации, получающей доходы от источников в Российской Федерации не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации), в виде дивидендов является российская организация, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию (налогового агента) - источник этого дохода.

Пунктом 4 ст. 287 Кодекса определено, что по доходам, выплачиваемым налогоплательщикам в виде дивидендов, налог, удержанный при выплате дохода, перечисляется в бюджет налоговым агентом, осуществившим выплату, не позднее дня, следующего за днем выплаты.

Согласно п. 1 ст. 309 Налогового кодекса Российской Федерации дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

В соответствии с п. 3 ст. 310 Кодекса в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 настоящего Кодекса.

Согласно п. 1 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 настоящей статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Общий порядок возврата излишне уплаченного налога регулируется ст. 78 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно пунктам 2 и 7 которой сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика, представляемому в налоговый орган по месту своего учета в течение трех лет со дня уплаты вышеуказанной суммы.

Пунктом 14 ст. 78 названного Кодекса установлено, что ее положения распространяются, в том числе и на налоговых агентов.

Таким образом, сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогового агента, представляемому в налоговый орган по месту своего учета в течение трех лет со дня уплаты вышеуказанной суммы.

Обществом соблюдены условия ст. 78 Налогового кодекса Российской Федерации, а именно: общество является налоговым агентом в отношениях по исчислению, удержанию и уплате налога на прибыль с доходов в виде дивидендов; налогоплательщик обратился в инспекцию с заявлением о возврате налога в размере 7.743.133 руб.; обществом не нарушен трехгодичный срок на подачу заявления в инспекцию (уплата налога в бюджет произведена 01.10.2010, заявление в инспекцию подано 15.12.2010); сумму налога в размере 7.743.133 руб. является излишне уплаченной, так как обществом уплачен в бюджет налог в размере 22.429.724 руб., больше чем удержан у акционеров - 14.956.591 руб. (сумма к уплате в бюджет составляет 14.956.591 руб.); возврат переплаты налога на доходы, полученных в виде дивидендов от российской организаций иностранным организациям возможен в результате того, что налоговым агентом ошибочно перечислена в бюджет большая, чем удержанная с налогоплательщика сумма.

В части правомерности применения обществом при расчете налога пониженных ставок претензий налогового органа по итогам камеральной проверки налогового расчета за 4 квартал 2009 не предъявлено.

Документы, необходимые в целях применения пониженной ставки налога в соответствии со ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации представлены обществом письмом от 30.04.2010 N 393/2253и-ТХ в ответ на требование инспекции о представление документов от N 5654 (от 16.04.2010 N 52-14-11/12275).

Претензий к документам у инспекции по итогам камеральной поверки расчета за 4 квартал 2009 не предъявлено, в письме от 31.12.2020 N 52-12-11/31892 не зафиксированы.

Ссылки налогового органа на п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" и п. 2 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации необоснованные, поскольку порядок установленный данными нормами распространяется на случае, когда налоговым агентом произведено излишнее удержание налога у налогоплательщика.

В соответствии с п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" решение о возврате излишне перечисленных налоговым агентом в бюджет сумм налога, не превышающих суммы, удержанные с налогоплательщика, в пользу налогового агента может быть принято только в случае, если возврат налогоплательщику излишне удержанных с него налоговым агентом сумм возлагается законом на последнего.

В рассматриваемом случае, инспекцией не учтено, что обществом, как налоговым агентом возвращены налогоплательщикам суммы переплаты по налогу на доходы, полученные в виде дивидендов от российских организаций иностранным организациям в виде доплаты дивидендов, в результате чего, фактически с налогоплательщиков - иностранных юридических лиц, налог исчислен и удержан обществом по пониженной налоговой ставке (10 % или 12 % соответственно). В связи с этим довод инспекции о том, что излишне перечисленная обществом, как налоговым агентом, в бюджет сумма налога не превысила сумм, удержанных с налогоплательщиков, является несостоятельным.

Обществом излишне уплачен налог по причине неправильного применения общей налоговой ставки в размере 15 %.

При указанных обстоятельствах, судом первой инстанции сделан правильный вывод об отсутствии у инспекции оснований для отказа обществу в возврате излишне уплаченного налога в размере 7.743.133 руб.

Довод инспекции о необоснованном взыскании с нее в пользу общества расходов по уплате государственной пошлины в размере 60.365, 67 руб., отклоняется, поскольку, взыскивая с инспекции в пользу общества судебные расходы (расходы по уплате государственной пошлины), суд первой инстанции исходил из того, что освобождение государственных органов от уплаты государственной пошлины на основании подп. 1.1 п. 1 ст. 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации не влечет за собою освобождение от исполнения обязанности по возмещению судебных расходов, понесенных стороной, в пользу которой принято решение, в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На инспекцию возложена обязанность не по уплате государственной пошлины в бюджет, а по компенсации обществу денежных сумм, равных понесенным им судебным расходам.

Руководствуясь ст. ст. 266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.09.2011 по делу N А40-57356/11-140-250 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

Л.Г. Яковлева Е.А. Солопова