Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2011 г. N 12АП-8809/11

г. Саратов

1 декабря 2011

Дело N А12-12840/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 декабря 2011 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Ю. Никитина,

судей О.В. Клочковой, Н.А. Лыткиной,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания С.С. Ильиной,

при участии в заседании:

от истца - Клим О.В. доверенность от директор (паспорт обозревался),

от ответчика - Свиридов Д.Е. доверенность от 14.09.2011 года, Михеева Е.А. доверенность от 16.12.2010 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт" (г. Волгоград),

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 10 октября 2011 года по делу N А12-12840/2011, судья Л.А. Кремс,

по иску ООО "Центр технического обслуживания - Сулин" (г. Астрнахань),

к ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт" (г. Волгоград),

о взыскании суммы

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Волгоградской области обратилось ООО "Центр технического обслуживания" обратилось с исковым заявлением к ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт" о взыскании задолженности в сумме 5.261.593,83 руб. 86 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 671.771 руб.

Решением суда первой инстанции от 10 октября 2011 года исковые требования удовлетворены в поленом объеме.

ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт" не согласилось с вынесенным решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда 1 инстанции в части взыскания 4.895.102,81 руб. долга и 611.012,52 руб. процентов.

Заявитель считает, что судом не обосновано взыскана задолженность в данной части, поскольку материалами дела не подтверждается факт оказания услуг и выполнения работ на оспариваемую сумму.

Представители ответчика в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции приходит следующим выводам.

Как следует из материалов дела 16.05.2008 г. между ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт" (Заказчик) и ООО "Центр технического обслуживания" (Исполнитель) заключен договор N 90415 КУ7-5 на выполнение работ по техническому обслуживанию и ремонту оборудования автозаправочных станций, предметом которого является обязательство Исполнителя своими силами и средствами выполнять плановые и внеплановые работы по техническому обслуживанию и ремонту оборудования автозаправочных станций (далее - АЗС) Заказчика в г. Ростове-на-Дону и Ростовской области и обязательство Заказчика принимать и оплачивать надлежащим образом выполненные работы.

Перечень и виды работ, выполняемых Исполнителем в период действия договора, определены в Приложениях N 2, N 3, N 4 и N 9 к договору.

Исполнитель выполняет плановые работы в соответствии с графиками, предоставляемыми Заказчиком и внеплановые работы по заявкам Заказчика (пункт 1.1 договора).

Заказчик согласовывает с Исполнителем следующие документы: перечень обслуживаемого на АЗС оборудования с указанием его местонахождения (адреса) и разбивкой по местам возникновения затрат, определенный в Приложении N 1 к договору; регламент производства работ (взаимодействия) с указанием в них требований к периодичности, качеству и необходимому объему работ (Приложение N 5 к договору); графики проведения плановых работ по техническому обслуживанию технологического оборудования АЗС.

Указанные документы являются неотъемлемой частью договора с момента их утверждения (подписания) полномочными представителями Заказчика и Исполнителя (пункт 1.2 договора).

В соответствии с пунктом 2.1 договора Исполнитель обязуется предоставлять Заказчику акты сдачи-приемки выполненных работ не позднее 5 числа месяца за отчетным, по формам, установленным в Приложении N 6 к договору.

При выполнении внеплановых работ к актам сдачи-приемки выполненных работ исполнитель предоставляет ведомости выявленных дефектов оборудования (по форме, установленной в Приложении N 7 к договору).

Кроме того, Исполнителем не позднее 5 числа месяца, следующего за отчетным, предоставляется Акт сдачи-приемки выполненных плановых работ, установленный в Приложении N 6,1 к договору.

Согласно пункту 2.2 договора, Заказчик в течение пяти календарных дней со дня получения от Исполнителя актов сдачи-приемки выполненных работ и иных подтверждающих документов обязан направить Исполнителю подписанный уполномоченным (доверенностью, приказом) представителем Заказчика акт сдачи-приемки выполненных работ.

В случае отказа в приемке выполненных работ Заказчик представляет мотивированный письменный отказ, при этом работы не считаются выполненными. В случае мотивированного отказа Заказчика, Сторонами составляется двухсторонний акт, с перечнем необходимых доработок и сроков их выполнения (в произвольной письменной форме).

В соответствии с пунктом 3.1 договора на момент заключения договора стоимость внеплановых работ согласовано Сторонами в Приложении N 9 к договору. Стоимость используемого оборудования, материалов и запасных частей указывается в актах сдачи-приемки выполненных внеплановых работ и предъявляется Заказчику дополнительно. Изменение стоимости (расценок) выполняемых работ (оказываемых услуг) оформляется Сторонами протоколом (по форме Приложения N 9 к договору) и предоставляется Заказчику Исполнителем не позднее, чем за один календарный месяц до начала их применения.

Стоимость плановых работ согласована в Приложении N 10 к договору. Изменение стоимости плановых работ оформляется Сторонами протоколом (по форме Приложения N 10 к договору) и предоставляется Заказчику Исполнителем не позднее, чем за один календарный месяц до начала их применения.

Окончательный расчет за выполненные работы осуществляется Заказчиком в течение 10 календарных дней после получения счета, подписанных двумя Сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ (п.3.2. договора).

Дополнительными соглашениями N 2 от 30.12.2008, N 3 от 27.02.2009, N 4 от 30.04.2009 стороны продлевали срок действия договора, а также согласовали стоимость и сроки проведения работ по периодическому техническому обслуживанию оборудования АЗС.

Дополнительными соглашениями стороны продлевали срок действия договора: N 5 от 30.06.2009 г.. до 30.09.2009 включительно, а в части взаимных расчетов до полного их завершения; N 6 от 30.09.2009 г.. до 31.12.2009 включительно, а в части взаимных расчетов до полного их завершения; N 7 от 23.12.2009 г.. до 01.02.2010 включительно, а в части взаимных расчетов до полного их завершения; N 8 от 28.01.2010 г.. до 01.03.2010 включительно, а в части взаимных расчетов до полного их завершения; N 10 от 31.03.2010 г.. до 30.04.2010 включительно, а в части взаимных расчетов до полного их завершения.

Периодичность проведения технического обслуживания на АЗС утверждена ответчиком в годовых план - графиках на 2009-2010 г.г., которые согласованы с истцом.

Неисполнение ответчиком своих обязательств по оплате услуг истца по периодическому техническому обслуживанию технологического оборудования АЗС, оказанных в период времени с сентября 2009 года по апрель 2010 года, явилось основанием для обращения в суд с настоящим иском.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Как предусмотрено статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются соглашением сторон. В силу части 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические и физические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей. Они по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права (часть 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора.

Статьями 309, 310 и 408 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается и только надлежащее исполнение прекращает обязательство.

В соответствии с п. 1 ст. 799 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу п. 1 ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии со ст. 783 ГК РФ к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (статьи 702 - 729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739 ГК РФ), если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд 1 инстанции посчитал доказанным факт выполнения работ и принял в качестве доказательства представленные истцом в материалы дела односторонние акты выполненных плановых и неплановых работ.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом суда 1 инстанции в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, перечень и виды работ, выполняемых Исполнителем по договору N 90415 КУ7-516.05.2008 г., определены в Приложениях N 2, N 3, N 4, N 9 к настоящему Договору.

В соответствии с условиями заключенного договора исполнитель выполняет плановые работы в соответствии с Графиками, предоставляемыми Заказчиком, и внеплановые работы по заявкам Заказчика.

Таким образом, все работы предусмотренные условиями договора делятся на два вида:

1. Работы по техническому обслуживанию (плановые работы), выполняются в соответствии с графиками.

2. Работы по текущему ремонту и содержанию автозаправочных станций (внеплановые, аварийные работы), которые выполняются по отдельным заявкам Заказчика.

Согласно п. 1.2. Договора N 90415 КУ7-5 от 16.05.2008 г. Заказчик согласовывает с исполнителем следующие документы:

1. Перечень АЗС с указанием их местонахождения (адреса) и разбивкой по местам возникновения затрат, определенный в Приложении N 1 к договору.

2. Регламент производства работ (взаимодействия), с указанием в них требований к периодичности, качеству и необходимому объему работ (Приложение N 5 к договору).

3. Графики проведения плановых работ по техническому обслуживанию технологического оборудования АЗС.

В соответствии с условиями договора указанные документы являются неотъемлемой частью настоящего Договора с момента их утверждения (подписания) уполномоченными представителями Заказчика и Исполнителя.

Функцией Исполнителя, согласно пункту 4.8. Регламента, является "...составление необходимой (указанной в Приложениях N N 4;5;6;6.1 к Договору) сопроводительной документации на выполненные работы по ремонту (услугам), замене узлов и агрегатов на оборудовании и объектах Заказчика".

По результатам своей деятельности Исполнителем, должны быть оформлены планы - задания (ведомости работ):

- по техническому обслуживанию - по форме, установленной Приложением N 8 к Договору;

- по текущему ремонту и устранению дефектов на АЗС по форме, установленной Приложением N 7 к Договору.

На основании данных документов, подтверждающих факт выполнения работ, в соответствии с пунктом 2.1. Договора, Исполнителем должны быть составлены, переданы Заказчику акты сдачи - приемки выполненных работ по форме, установленной в Приложениях N 6;6.1 к Договору, а также счета к ним по каждой АЗС.

При выполнении внеплановых работ к актам сдачи-приемки выполненных работ Исполнитель предоставляет ведомости выявленных дефектов оборудования по форме установленной в Приложении N 7 к договору (п. 2.1. договора).

Таким образом, только на основании вышеуказанных первичных документов, составленным по формам указанным в Приложениях N N 7, 8 можно установить как факт выполнения работ, так и их объем.

Между тем, как следует из материалов дела, истцом в нарушение принятых на себя обязательств данные план - задания составлены с отступлением от форм указанных в Приложениях N N 7, 8., в данных документах не указаны сведения о характере выполненных работ, используемые при этом материалы и запасные части их количество, отсутствует время выполнения работ.

Представленные истцом суду 1 инстанции планы-задания не могут заменить составление ведомостей по форме, указанной в приложении N 7 и N 8.

Из представленных истцом планов-заданий невозможно установить как факт выполнения работ, так и объем выполненных работ и использованных при этом материалов и запасных частей.

Данные документы подтверждают лишь факт нахождения работников истца в день составления плана - заданий на АЗС ответчика, так как планы имеют штамп АЗС и подпись работника АЗС (Оператора).

Представленные Истцом в материалы дела акты приемки выполненных работ N N 472 от 30.11.2009 и 473 от 30.11.2009 составлены в нарушение 1.1. Договора в соответствии с которым Исполнитель выполняет внеплановые работы по заявкам -заказчика.

Заявок на выполнение данных работ материалы дела не содержат, а ответчик отрицает выставление данных заявок.

Представленные Истцом ведомости выявленных и устраненных дефектов оборудования не утверждены уполномоченным представителем Заказчика - директором Ростовского филиала, как того требует Приложение N 7 к Договору, и на утверждение Заказчику не представлялись.

Таким образом, факт выполнения работ в актах N N 472 от 30.11.2009 и 473 от 30.11.2009 в соответствии с условиями договора Истцом не подтвержден.

При таких обстоятельствах учитывая, что акты N 143 от 30.04.209, N185 от 30.04.2009, N380 от 31.08.2009, N381 от 31.08.2009 подписаны ответчиком баз замечаний по объему стоимости и качеству, выполнение работ по этим актам не оспаривается взысканию с ответчика подлежит 366.491, 02 руб. во взыскании 4.895.102 81 руб. долга 611 612 руб. 52 коп. должно быть отказано.

Обязанность по доказыванию факта, перечня услуг и их стоимости в соответствии с условиями договора лежит на исполнителе.

Поскольку к односторонним актам приемки не были составлены ведомости в соответствии с приложениями N 7 и N 8, суд считает обоснованными мотивы заказчика об отказе от подписания актов, которые указаны в апелляционной жалобе.

При таких обстоятельствах решение подлежит изменению.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 10 октября 2011 года по делу N А12-12840/2011 в обжалуемой части изменить.

Во взыскании 4 895 102 руб. 81 коп. долга и 611 612 руб. 52 коп. процентов отказать.

В остальной части решения оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Центр технического обслуживания - Сулин" 3 792, 01 руб. расходов по оплате госпошлины по иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Центр технического обслуживания - Сулин" в пользу общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт" 2000 руб. расходов по оплате госпошлины по апелляционной жалобе.

Суду 1 инстанции выдать исполнительные листы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий

А.Ю. Никитин

Судьи

О.В. Лыткина Н.А. Клочкова