Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2011 г. N 06АП-3045/11

г. Хабаровск

18 августа 2011 г.

А73-3309/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 августа 2011 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Головниной Е.Н.

судей Гетмановой Т.С., Михайловой А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Дорощенко Н.В.

при участии в заседании:

от ОАО "ДЭК": Сорокина О.В., представитель по доверенности от 01.08.2011 N ДЭК-20-15/1114Д, Сергутин Ю.А., представитель по доверенности от 01.01.2011 N ДЭК-20-15/527Д,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

на решение от 03.06.2011

по делу N А73-3309/2011

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Збарацкой Л.А.

по иску Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к Ообществу с ограниченной ответственностью "Управляющее производственное предприятие "Городской коммунальщик"

о взыскании 96 536 руб. 70 коп.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" ОГРН 1072721001660, ИНН 2723088770, г. Владивосток (далее - истец, ОАО "ДЭК") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Управляющее производственное предприятие "Городской коммунальщик" ОГРН 1082713000941, ИНН 2711007550, Хабаровский край, г. Вяземский (далее - ответчик, ООО "УПП "ГК") о взыскании задолженности в сумме 96 536 руб. 70 коп. за потребленную электрическую энергию.

В обоснование иска указано на то, что по результатам проверок объектов ответчика 17.11.2010 и 23.11.2010 выявлены факты неучтенного потребления электроэнергии, в связи с чем произведен перерасчет расхода энергии в соответствии с условиями заключенного между сторонами договорами от 01.02.2010 N 411 исходя из фактически установленной мощности токоприемников и режима работы объектов ответчика.

Решением от 03.06.2011 Арбитражный суд Хабаровского края в удовлетворении требований отказал, указав на то, что факт безучетного потребления электроэнергии не установлен.

ОАО "ДЭК", не согласившись с решением суда, обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит судебный акт отменить и вынести новый об удовлетворении исковых требований.

Заявитель жалобы полагает, что безучетное потребление электроэнергии подтверждается представленными в дело актами N N 415, 416, в которых, в том числе описан способ неучтенного потребления. Ссылается на отсутствие в Правилах функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), требований о направлении уведомления абоненту с предложением принять участие в составлении акта о неучтенном потреблении энергии, а также о направлении данного акта ответчику. Считает, что в случае отсутствия пломб на вводном устройстве имеется возможность внесения изменений в результате измерения потребляемой энергии путем подключения напрямую, минуя расчетный прибор учета, части токоприемников потребителя и всей нагрузки.

В судебном заседании апелляционной инстанции в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлялся перерыв с 09.08.2011 на 16.08.2011.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО "ДЭК" поддержали доводы апелляционной жалобы, а также представили дополнение к ней, в котором выражено несогласие с выводами суда первой инстанции. В частности, указано на то, что в доказательство проведения предыдущих контрольных проверок объектов в материалы дела представлены акты N N 16/06/30, 19/03/30; уведомление ответчика с предложением принять участие в проведении проверки подтверждается сопроводительным письмом от 18.11.2010 N 1089; расчет произведен в соответствии с пунктом 158 Правил N 530 за период, не превышающий 6 месяцев; первичные документы электрооборудования, подтверждающие данные мощности судом не истребовались; мощность, определенная методом измерения и указанная в актах, а также расчет требований, ответчиком не оспорены; пояснения в актах о неучтенном потреблении даны Гвардеевым Д.А., который являлся на момент осуществления проверки электромонтером ООО "УПП" "ГК".

Представителями истца в материалы дела представлены дополнительные доказательства: копия трудовой книжки Гвардеева Д.А., его объяснение, а также фотографии. Указанные доказательства приобщены апелляционным судом к материалам дела с учетом положений статьи 268 АПК РФ и разъяснений, изложенных в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции".

От ООО "УПП "ГК", извещенного надлежащим образом о времени и месте слушания дела, представитель не явился.

Проверив законность решения от 03.06.2011 с учетом доводов апелляционной жалобы и дополнения к ней, заслушав представителей истца, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Материалами дела установлено, что 01.02.2010 между ОАО "ДЭК" (гарантирующий поставщик) и ООО "УПП "ГК" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 411, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии и мощности, через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные неразрывно связанные с процессом снабжения услуги, а покупатель - оплачивать приобретаемую энергию и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления энергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии (пункт 1.1).

В соответствии с пунктом 4.1 указанного договора учет отпускаемой и потребляемой энергии и мощности осуществляется средствами учета электрической энергии в соответствии с Приложением N 3.

В пункте 4.3 стороны согласовали, что в случае выхода из строя измерительного комплекса или его утраты, его работоспособность подлежит восстановлению в срок не позднее 10 дней с момента обнаружения данного факта покупателем, гарантирующим поставщиком или сетевой организацией. Расчеты за потребленную энергию в период до восстановления работоспособности измерительного комплекса (его элементов) производятся в случае обнаружения выхода из строя измерительного комплекса покупателем и своевременного уведомления об этом гарантирующего поставщика, в соответствии с пунктом 7.1 договора, а в случае обнаружения выхода из строя измерительного комплекса гарантирующим поставщиком - в соответствии с пунктом 7.2 договора.

Пунктом 7.2 договора предусмотрено, что в случае потребления покупателем электрической энергии с нарушением установленного договором и соответствующими нормативно-правовыми актами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя (безучетное потребление), выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего средства учета (включая нарушение целостности или срыв пломбы со средства учета, вводного устройства, шкафа учета и т.д., самовольную замену прибора учета, нарушение целостности вводного кабеля) или несоблюдения установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) средства учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, расчет объема потребления электрической энергии осуществляется по установленной (присоединенной) мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования покупателя по утвержденному на момент нарушения тарифу без последующего перерасчета на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии за период с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния средств учета и до восстановления учета электрической энергии и составления акта о приемке учета представителем сетевой организации или гарантирующего поставщика.

Из материалов дела усматривается, что 17.11.2010 представителями гарантирующего поставщика (истца) проведена проверка средств учета покупателя, расположенных по адресу: г. Вяземский, ул. Верхотурова, Котельная "Новостройка", по результатам которой составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 415.

В акте указано на выявленные при проверке нарушения: сорваны (отсутствуют) пломбы энергосбыта на защитной дверце шкафа установки вводных коммутационных аппаратов по фидеру N 15, N 20. В пункте 2.1 данного акта определена установленная мощность электрооборудования безучетного потребления в размере 89,52 кВт.

23.11.2010 при проверке средств учета на объекте ответчика, расположенного по адресу: г. Вяземский, ул. Лазо, 28, Баня, гарантирующим поставщиком также обнаружено безучетное потребление электрической энергии, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 416, согласно которому выявлены следующие нарушения: сорваны (отсутствуют) пломбы энергосбыта на дверце шкафа установки вводного коммутационного аппарата. Установленная мощность электрооборудования безучетного потребления определена в размере 22,244 кВт.

Данные акты подписаны представителями ОАО "ДЭК" и ООО "УПП "ГК", в актах имеется подпись представителя ответчика о получении им одного экземпляра актов.

На основании актов N N 415, 416 ОАО "ДЭК" выставило покупателю (ответчику) соответствующие счета-фактуры от 01.12.2010 N 06-6745 на сумму 46 885,97 руб. и от 01.12.2010 N 06-6744 на сумму 49 650,73 руб.

Сопроводительным письмом от 11.01.2011 N 1 счета-фактуры возвращены ответчиком без оплаты.

Указанное послужило основанием для обращения ОАО "ДЭК" в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении иска, указал на недоказанность факта безучетного потребления электрической энергии ответчиком.

Между тем судом первой инстанции не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

Пунктами 1, 3 статьи 543 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Акты о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.11.2010 N 415 и от 23.11.2010 N 416, подписаны представителями ответчика без возражений и замечаний относительно выявленных истцом нарушений в работе измерительных комплексов и определения мощности электрооборудования безучетного потребления. В актах имеются письменные объяснения лица, их подписавшего - электромонтера ООО "УПП "ГК" Гвардеева Д.А. Представленной в материалы дела копией трудовой книжки Гвардеева Д.А. подтверждается тот факт, что в период проведения проверок последний занимал должность электромонтера в ООО "УПП "ГК". Доказательств, подтверждающих отсутствие у Гвардева Д.А. полномочий действовать от имени ООО "УПП "ГК" суду не представлено.

Документов, свидетельствующих о своевременном уведомлении истца в соответствии с пунктом 4.3 спорного договора о выходе из строя измерительного комплекса, ответчиком в материалы дела не представлено.

Учитывая изложенное суд апелляционной инстанции приходит к выводу о доказанности факта безучетного потребления ответчиком электрической энергии.

Пунктом 79 Правил N 530 предусмотрено, что потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи электрической энергии) и Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, признается безучетным потреблением электрической энергии.

Порядок определения объема потребления энергии в случае ее безучетного потребления согласован сторонами в пункте 7.2 спорного договора.

Количество потребленной электроэнергии определено истцом в пределах установленной мощности электрооборудования, указанной в актах N N 415, 416. По объекту Котельная (акт N 415) расчет произведен за один месяц - октябрь 2010 года (с момента начала фактической работы объекта), по объекту Баня - за период с мая по октябрь 2010 года с учетом оплаченной ответчиком электроэнергии, определенной по приборам учета. При этом приняты во внимание даты предыдущих контрольных проверок технического состояния точки поставки: по объекту Котельная - 16.02.2010, по объекту Баня - 19.02.2010, что подтверждается соответствующими актами NN 16/06/30 и 19/03/30.

Таким образом, расчет объема неучтённого потребления произведен истцом на основании актов N N 415, 416 в соответствии с положениями Правил N 530 и условиями договора энергоснабжения от 01.02.2010 N 411. Судом апелляционной инстанции расчет проверен и признан правильным.

Следует отметить, что требование о направлении покупателю (ответчику) уведомления с предложением принять участие в составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии, положениями спорного договора, а также Правилами N 530 не предусмотрено. Вместе с тем в соответствии с пунктом 2.2.1 договора гарантирующий поставщик (истец) имеет право доступа к измерительному комплексу покупателя для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности.

В связи с изложенным апелляционная жалоба подлежит удовлетворению. Обжалуемое решение следует отменить, исковые требования ОАО "ДЭК" о взыскании с ООО "УПП "ГК" задолженности за потребленную электрическую энергию в сумме 96 536 руб. 70 коп. - удовлетворить.

Государственная пошлина по иску в сумме 3 861,47 руб. и по апелляционной жалобе в сумме 2 000 руб. в соответствии с требованиями статьи 110 АПК РФ относится на ответчика с учетом фактического перечисления истцом необходимых сумм при подаче иска и апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 03.06.2011 по делу N А73-3309/2011 отменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Управляющее производственное предприятие "Городской коммунальщик" (ИНН 2711007550, г. Вяземский, Хабаровский край) в пользу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" (ИНН 2723088770, г. Владивосток) задолженность в сумме 96 536 руб. 70 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Управляющее производственное предприятие "Городской коммунальщик" (ИНН 2711007550, г. Вяземский, Хабаровский край) в пользу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" (ИНН 2723088770, г. Владивосток) расходы по уплате государственной пошлины по иску в сумме 3 861 руб. 47 коп. и по апелляционной жалобе в сумме 2 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Е.Н. Головнина

Судьи

Т.С. Гетманова А.И. Михайлова