Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2011 г. N 13АП-17165/11

г. Санкт-Петербург

29 ноября 2011 г.

Дело N А26-9892/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 ноября 2011 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Марченко Л.Н.

судей Лариной Т.С., Масенковой И.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Шатуновой Н.А.

при участии:

от заявителя: не явился

от должника: не явился

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-17165/2011) ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" (ОГРН 1027806859420; место нахождения: 195269, Санкт-Петербург, ул. Учительская, д. 23, лит. А) на определение Арбитражного суда Республики Карелия от 15.08.2011 по делу N А26-9892/2010 (председательствующий судья: Дедкова Л.А., судьи: Москалева Е.И., Тулубенская А.В.), принятое

по заявлению ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" об отстранении арбитражного управляющего Отчиева П.М. от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о несостоятельности (банкротстве) ООО "Парад"

установил:

Определением Арбитражного суда Республики Карелия от 24.12.2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью "ПАРАД" ОГРН 1041000010006, место нахождения: 186207, Республика Карелия, Кондопожский р-н, д. Улитина Новинка, д. 10/А; далее - ООО "ПАРАД", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Отчиев Петр Михайлович.

Сведения о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 29.01.2011.

04.05.2011 конкурсный кредитор должника - открытое акционерное общество "ИБС Капитал Эдвайзэ" (ОГРН 1027806859420, место нахождения: 195269, Санкт-Петербург, ул. Учительская, д. 23, лит. А; далее - ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ", заявитель, кредитор) обратился в арбитражный суд с заявлением об отстранении арбитражного управляющего Отчиева П. М. от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве ООО "ПАРАД".

Определением суда от 11.05.2011 заявление ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" было оставлено без движения до 10.06.2011.

Решением Арбитражного суда Республики Карелия от 16.05.2011 ООО "ПАРАД" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Отчиев П.М.

После устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без движения, заявление ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" назначено к рассмотрению в судебном заседании 15.06.2011 с вызовом заинтересованных лиц.

Определением суда от 15.06.2011 судебное заседание было отложено на 09.08.2011 для представления дополнительных доказательств в обоснование заявления.

В судебном заседании 09.08.2011 представитель заявителя поддержала заявление, просила отстранить Отчиева П.М. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ПАРАД " по следующим основаниям:

- Отчиев П.М. является заинтересованным лицом по отношению к ООО "ПАРАД", поскольку на момент утверждения его временным управляющим должником являлся временно исполняющим обязанности директора ООО "ПАРАД". Данное обстоятельство подтверждается решением участника ООО "ПАРАД" о его назначении, доверенностью, полученной им от участника ООО "ПАРАД" Коптеева А.А. и договором на охрану имущества, заключенным Отчиевым П.М. в рамках исполнения полномочий директора ООО "ПАРАД", а также доверенностью от 09.11.2010, выданной Отчиевым П.М. в качестве временного управляющего ООО "ПАРАД" Павчину А.С. на представление интересов ООО "ПАРАД", в том числе в делах о банкротстве.

- обязанности арбитражного управляющего Отчиев П.М. исполняет недобросовестно и ненадлежаще: первое собрание кредиторов ООО "ПАРАД" намеренно проведено без участия кредитора ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ", анализ финансового состояния должника не соответствует требованиям постановления Правительства Российской Федерации N 367 от 25.06.2003, проведен формально, конкурсный управляющий не исполняет требования кредитора о подаче заявлений в арбитражный суд о признании сделок должника с индивидуальным предпринимателем Барышевым В.А. и Павчиным А.С. недействительными, что свидетельствует о пренебрежении обязанностями конкурсного управляющего по защите прав и интересов кредиторов.

Представитель ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" просил утвердить арбитражным управляющим ООО "ПАРАД" Боравченкова Алексея Александровича, члена некоммерческого партнерства "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Определением суда от 15.08.2011 в удовлетворении заявления ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" отказано.

В апелляционной жалобе конкурсный кредитор должника - ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ", ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, и несоответствие выводов суда, изложенных в определении, обстоятельствам дела, просит отменить обжалуемое определение и признать факт ненадлежащего исполнения обязанностей арбитражным управляющим Отчиевым П.М. Апелляционные доводы заявителя повторяют позицию ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" в арбитражном суде первой инстанции.

Отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены, в судебное заседание не явились, что согласно статье 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 2 статьи 20.2 Закона о банкротстве не могут быть утверждены арбитражным судом в качестве конкурсных управляющих в деле о банкротстве арбитражные управляющие, которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве.

Заявитель в подтверждение факта временного исполнения Отчиевым П.М. обязанностей руководителя ООО "ПАРАД" в материалы дела представил копии договора по оказанию охранных услуг N 118/10 от 10.11.2010, дополнительного соглашения N 1 к договору N118/10 от 10.11.2010 по оказанию охранных услуг от 15.11.2010, дополнительное соглашение N2 к договору N118/10 от 10.11.2010 по оказанию охранных услуг от 15.11.2010 (о расторжении договора) от 22.11.2010, копию уведомления об отмене 27.01.2011 доверенности, выданной 15.11.2010 Отчиеву П.М. гражданином Коптеевым А.А. на представление его интересов на предприятии ООО "ПАРАД" и в иных организациях и учреждениях. Кроме того, заявитель сослался на Решение об утверждении Отчиева П.М. временно исполняющим обязанности директора, а также на доверенность от 09.11.2010, выданную Отчиевым П.М. от лица ООО "ПАРАД" в качестве временного управляющего Павчину А.С. на представление интересов ООО "ПАРАД" в делах о банкротстве, квитанцию блиц-перевода Коптеевым А.А. Отчиеву П.М. 15 000 руб. 20.11.2010.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в ООО "ПАРАД" два участника: Коптеев А.А. с долей участия 80 % и Павчин А.С. с долей участия 20%.

Согласно пункту 3 статьи 91 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункту 2 статьи 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" рассмотрение вопросов об образовании единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью и досрочном прекращении его полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. При этом закон не связывает возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с фактом внесения в государственный реестр таких сведений.

Полномочия руководителя юридического лица, в том числе действовать от имени общества без доверенности, возникают с момента избрания его на эту должность общим собранием участников общества.

Протокол общего собрания участников ООО "Парад", которым Отчиев П.М. избран временно исполняющим обязанности руководителя должника, заявителем не представлен. При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно отклонил довод заявителя о том, что Отчиев П.М. является заинтересованным лицом по отношению к должнику, обоснованно не принят судом первой инстанции во внимание.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3, 129 Закона о банкротстве.

При проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве).

Пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве предусмотрено, что арбитражный суд рассматривает жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим функций, определенных положениями статей 20.3, 129 Закона о банкротстве является основанием для отстранения конкурсного управляющего от исполнения обязанностей.

Статьей 145 Закона о банкротстве предусмотрена возможность отстранения конкурсного управляющего арбитражным судом в связи с ходатайством собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей, а также в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

В соответствии с пунктом 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, иски о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) руководителя должника.

Как следует из дополнений к заявлению, представленных в суд первой инстанции 09.08.2011, ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" направило конкурсному управляющему требование о подаче заявлений о признании недействительными сделок ООО "ПАРАД" с ИП Барышевым В.А. и Павчиным А.С. 26.07.2011, в уведомлениях о получении указанных требований 27.07.2011 расписалось неустановленное лицо (без указания должности), требования до настоящего времени не исполнены.

Поскольку конкурсный управляющий обязан исполнять решения собрания кредиторов, принятые в пределах компетенции собрания, а не требования отдельного кредитора, суд первой инстанции правомерно не усмотрел в данных действиях (бездействии) конкурсного управляющего нарушений прав кредитора.

Кроме того, по заявлению гражданина Коптеева А.А., генерального директора конкурсного кредитора ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" и участника ООО "ПАРАД", постановлением N 052011100164 от 25.03.2011 возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного частью 4 статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации (мошенничество, совершенное группой лиц или в особо крупном размере) (л.д. 24-27). В рамках указанного уголовного дела 11.05.2011 изъяты бухгалтерские, банковские и иные документы для проведения исследования финансово-хозяйственной деятельности ООО "ПАРАД".

Постановлением следователя СЧ СУ при МВД РК от 17.06.2011 отказано в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего Отчиева П.М. о предоставлении ранее изъятых в ходе выемки 11.05.2011 документов. Отсутствие документов, обосновывающих заявление должника о признании сделки недействительной, является основанием для отложения обращения в суд с соответствующим заявлением.

Факт проведения первого собрания кредиторов ООО "Парад" 11.04.2011 без участия кредитора ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ", требования которого в размере 1 806 351 руб. 88 коп. основного долга, 119 802 руб. 08 коп. процентов установлены определением суда от 15.04.2011 (резолютивная часть объявлена в судебном заседании 13.04.2011), признан Отчиевым П.М. Данное обстоятельство свидетельствует о ненадлежащем исполнении обязанностей временного управляющего, однако, учитывая, что голосование ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" по вопросам повестки собрания не повлияло бы на принятие решений (3 872 083.14 голосов у ИП Барышева В.А., 375 036 голосов у ФНС России), не является основанием для отстранения конкурсного управляющего.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований.

ОАО "ИБС Капитал Эдвайзэ" не доказало неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим Отчиевым П.М. возложенных на него обязанностей, а также какие именно права и законные интересы кредитора нарушены конкретными действиями (бездействием) конкурсного управляющего, неисполнение или ненадлежащее исполнение каких обязанностей повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно отказал заявителю в удовлетворении заявленных требований.

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального и процессуального права, оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Апелляционные доводы подателя жалобы не основаны на нормах права и материалах дела, в связи с чем не приняты судом апелляционной инстанции во внимание.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Карелия от 15.08.2011 по делу N А26-9892/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Л.Н. Марченко

Судьи

Т.С. Ларина И.В. Масенкова