Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 декабря 2011 г. N 11АП-13233/11

город Самара

12 декабря 2011 г.

Дело N А55-12814/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 декабря 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шадриной О.Е.

судей Карпова В.В. и Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Низамовой Р.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 2 дело по апелляционной жалобе

открытого акционерного общества "Самарский резервуарный завод" (ОГРН 1026300899470, ИНН 6314005201), г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 27.09.2011, принятое по делу N А55-12814/2011 судьей Веремей Л.Н.,

по иску общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Региональный консалтинговый центр" (ОГРН 1097746401939, ИНН 7701843393), г. Москва,

к открытому акционерному обществу "Самарский резервуарный завод" (ОГРН 1026300899470, ИНН 6314005201), г. Самара,

о взыскании 2 794 303 руб. 36 коп.,

с участием:

от истца - Тарасова Н.Н., доверенность от 10.11.2010 N 225

от ответчика - Казачков В.В. по доверенности от 29.08.2011 N 73/11 (до перерыва), по доверенности от 01.12.2011 N 104/11 (после перерыва)

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Региональный консалтинговый центр", г. Москва, обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к открытому акционерному обществу "Самарский резервуарный завод", г. Самара, о взыскании 2794303 руб. 36 коп., из которых 2473322 руб. 27 коп. долга по договору от 22.11.2010 N 494/055/КУ, и 225425 руб. 62 коп. неустойки (с учетом принятых определением суда от 29.08.2011 уточнений - л.д.105).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 27.09.2011 (л.д. 123) исковые требования удовлетворены частично. С ОАО "Самарский резервуарный завод" взыскано 2181015 руб. 97 коп., в том числе 2121015 руб. 97 коп. долга, 60000 руб. неустойки, 31045 руб. 85 коп. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины, 30000 руб. в возмещение расходов по оплате услуг представителя и 9578 руб. 30 коп. - в возмещение транспортных расходов и оплаты проживания.

Исковые требования в части взыскания долга в сумме 352306 руб. 30 коп. и неустойки в сумме 95555 руб. 47 коп. оставлены без рассмотрения.

Во взыскании остальной части неустойки отказано.

ООО Управляющая компания "Региональный консалтинговый центр" возвращена из федерального бюджета государственная пошлина в сумме 5925 руб. 67 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Самарский резервуарный завод" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой (л.д. 129), в которой ссылаясь на ошибку суда при исчислении долга и неустойки (фактически долг ответчика составляет 995749 руб. 87 коп. и неустойка - 45514 руб. 44 коп.), неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение норм материального права, просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

В заседании арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддерживает доводы жалобы. На вопрос арбитражного апелляционного суда подтвердил, что обжалует решение суда от 27.09.2011 лишь в части взысканной с ответчика судом суммы долга и неустойки.

Представитель истца не возражает рассмотреть дело в объеме заявленной апелляционной жалобы, с доводами жалобы не согласен, просит оставить решение первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Согласно части пятой статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в том случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В заседании суда представитель заявителя, ознакомившись с представленной истцом для обозрения счет-фактурой N 26 и актом от 15.02.2011 (л.д. 33, 34), сообщил, что фактический долг ОАО "Самарский резервуарный завод" составляет 2395749 руб. 87 коп., а с учетом перечисленного 1400000 руб., долг составляет 995749 руб. 87 коп. и неустойка - 45514 руб. 44 коп.

На предложение арбитражного суда рассмотреть вопрос о возможном заключении сторонами мирового соглашения, представитель истца отказался от рассмотрения этого вопроса, так стороны по-разному определяют понятие "текущие платежи". Представитель ответчика не возражает.

Истец заявил ходатайство о приобщении к материалам дела претензии от 14.03.2011, направленной в адрес ответчика по факсу и гарантийного письма ответчика от 15.03.2011 об оплате долга за январь - февраль 2011 года.

Согласно п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.05.2009 N 36, в связи с тем, что апелляционный суд на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

На вопрос арбитражного апелляционного суда представитель истца сообщил, что на момент принятия судебного акта первой инстанцией документы были утрачены.

Представитель истца не обосновал необходимость приобщения названных документов к материалам дела, причины непредставления их в суд первой инстанции нельзя признать уважительными. Кроме того, представитель истца не смог обосновать, каким образом претензия и гарантийное письмо могут повлиять на относимость произведенных ответчиком платежей к реестровым или текущим.

С учетом мнения представителя ответчика, суд отклоняет заявленное ходатайство.

Заслушав представителей сторон, арбитражный суд объявил перерыв в судебном заседании до 08.12.2011, до 11 час. 45 мин.

Информация о перерыве опубликована на официальном Интернет-сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

После перерыва заседание продолжено в прежнем составе суда, в отсутствии представителя истца.

Из материалов дела следует, что 22.11.2010 ООО Управляющая компания "Региональный консалтинговый центр" (исполнитель) и ОАО "Самарский резервуарный завод" (заказчик) заключили договор N 494/055/КУ (л.д. 20-23), со сроком действия до 31.12.2012 года, предметом которого является возмездное оказание услуг по предоставлению заказчику персонала соответствующего его квалификационным требованиям. При отсутствии возражений сторон договор считается продленным на следующий календарный год на согласованных условиях.

Порядок оплаты услуг и размер ответственности установлены разделами 4 и 6 договора.

Анализируя условия заключенного сторонами договора, ссылаясь на первые части статей 781 и 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что сторонами заключен договор возмездного оказания услуг, факт оказания которых подтверждается материалами дела и не отрицается ответчиком.

Полагая, что ответчиком не полностью выполнены обязательства по оплате оказанных в рамках договора услуг, истец обратился с иском в суд о взыскании с ответчика долга в сумме 2473322 руб. 27 коп., в том числе по счетам - фактурам от:

18.02.2011 N 26 в сумме 77572 руб. 40 коп. (л.д. 33)

28.02.2011 N 30 в сумме 358897 руб. (л.д. 35)

15.03.2011 N 44 в сумме 116755 руб. 10 коп. (л.д. 37)

15.03.2011 N 45 в сумме 224244 руб. 84 коп. (л.д. 39)

31.03.2011 N 58 в сумме 341239 руб. 48 коп. (л.д. 41)

31.03.2011N 59в сумме 218945 руб. 46 коп. (л.д.43)

15.04.2011 N 70 в сумме 237070 руб. 45 коп.(л.д. 45)

15.04.2011 N 71 в сумме 415256 руб. 75 коп. (л.д. 47)

30.04.2011 N 86 в сумме 296353 руб. 46 коп. (л.д. 49)

30.04.2011 N 97 в сумме 34096 руб.10коп. (л.д. 51)

12.05.2011 N 98 в сумме 133711 руб. 70 коп.

12.05.2011 N 99 в сумме 19179 руб. 72 коп.

Ознакомившись в заседании суда с представленными истцом для обозрения актом об оказании услуг на сумму 425266 руб. 10 коп. и счет - фактурой от 18.02.2011 N 26, ответчик подтвердил, что в общей сложности предъявленная истцом к взысканию сумма в рамках рассматриваемого дела составляет 2473322 руб. 27 коп., услуги ответчику оказаны. При этом ответчик считает, что перечисленные им в период с 25.02.2011 по 28.04.2011 денежные средства в сумме 1400000 руб. подлежали зачислению в счет предъявленных к взысканию счетов - фактур, в качестве текущих платежей.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 15.02.2011 (л.д. 79), принятым по делу N А55-2004/2011, возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) в отношении ОАО "Самарский резервуарный завод" (по его заявлению).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 15.04.2011 (л.д. 81) заявление должника ОАО "Самарский резервуарный завод" о признании его несостоятельным (банкротом) признано обоснованным и в отношении общества введена процедура наблюдения сроком на 4 месяца.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом.

Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", данным в пункте 2, по смыслу статьи 5 Федерального закона, текущими являются любые требования об оплате товаров, работ и услуг, поставленных, выполненных и оказанных после возбуждения дела о банкротстве, в том числе во исполнение договоров, заключенных до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

В договорных обязательствах, предусматривающих периодическое внесение должником платы за пользование имуществом (договоры аренды, лизинга), длящееся оказание услуг (договоры хранения, оказания коммунальных услуг и услуг связи, договоры на ведение реестра ценных бумаг и т.д.), а также снабжение через присоединенную сеть электрической или тепловой энергией, газом, нефтью и нефтепродуктами, водой, другими товарами (за фактически принятое количество товара в соответствии с данными учета), текущими являются требования об оплате за те периоды времени, которые истекли после возбуждения дела о банкротстве.

С учетом установленного в договоре от 22.11.2010 N 494/055/КУ порядка оплаты оказанных истцом услуг, предусмотрено периодическое внесение платы заказчиком два раза в месяц: в срок до 25 числа текущего месяца перечисляется аванс в размере 35% от ожидаемой стоимости услуг за месяц и до 10 числа месяца, следующего за отчетным, на основании выставленного исполнителем акта об оказании услуг с выставлением счет - фактуры перечисляется оставшаяся часть долга.

В заседании арбитражного апелляционного суда представитель ответчика подтвердил, что заключенным сторонами договором предусмотрена периодичность платежей за оказанные истцом услуги.

В возражениях на отзыв (л.д. 95) истец уточнил предъявленную к взысканию сумму неустойки - 225425 руб. 62 коп., начисленную по всем предъявленным к взысканию счетам-фактурам, начиная с N 26 от 18.02.2011.

Определением от 29.08.2011 (л.д. 105) суд первой инстанции принимает уточнения исковых требований, заявленных истцом, указав, что считает заявленным иск на сумму 2698747 руб. 89 коп., в том числе 2473322 руб. 27 коп. - долг и 225425 руб. 62 коп. - неустойка.

Заявитель апелляционной жалобы утверждает, что в период с 25.02.2011 по 28.04.2011 им оплачен 1400000 руб. (л.д. 61- 65), при этом ответчик не учитывает, что перечисляя 700000 руб. по платежным поручениям от 25.02.2011, 02.03.2011, 31.03.2011, он указал в назначении платежа счет от 15.01.2011 N 1.

На вопрос арбитражного апелляционного суда представитель истца подтвердил, что поступившие по платежным поручениям N N 207, 00834, 00770 денежные средства в сумме 700000 руб. зачислены по счету от 15.01.2011 N 1.

Денежные средства в сумме 700000 руб., перечисленные ответчиком платежными поручениями N N 320 и 436, обоснованно отнесены судом первой инстанции к текущим платежам.

Ссылаясь на статьи 4, 5 и 63 Федерального закона 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве), п. 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что платежи в сумме 2473322 руб. 27 коп., предъявленные к взысканию истцом по 12 счетам - фактурам, начиная с 18.02.2011 по 12.05.2011 и оплаченные ответчиком в апреле 2011 года 700000 руб., являются текущими.

Но при определении подлежащей взысканию суммы суд первой инстанции не учел принятые определением суда от 29.08.2011 уточнения исковых требований, чем нарушил нормы процессуального права. Фактически истцом предъявлен к взысканию долг в сумме 2473322 руб. 27 коп. и неустойка в сумме 225425 руб. 62 коп. (л.д. 105).

Учитывая, что платежи в сумме 700000 руб. являются текущими и подлежали зачислению в погашение задолженности по предъявленным к взысканию счетам - фактурам, долг ответчика составляет 1773322 руб. 27 коп., а предъявленная к взысканию неустойка - 191962 руб. (34598 руб. + 29198 руб. + 9499 руб. + 19574 руб. + 32967 руб. + 21152 руб. + 10849 руб. + 19003 руб. + 1560 руб. + 13562 руб.).

Арбитражный апелляционный суд изменяет решение суда от 27.09.2011 в части взыскания долга, оставления исковых требований о взыскании 352 306 руб. 30 коп. долга, 95 555 руб. 47 коп. штрафной неустойки без рассмотрения, и в части распределения расходов по уплате государственной пошлины.

Анализируя материалы дела, суд первой инстанции правомерно признал подлежащую взысканию неустойку несоразмерной последствиям нарушения обязательства, применив статью 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, снизив ее до 60000 руб.

Арбитражный апелляционный суд соглашается с позицией суда в части определения подлежащей взысканию неустойки, оставляя решение без изменения в части взыскания неустойки в сумме 60 000 руб.

Расходы по уплате государственной пошлины по иску распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пропорционально удовлетворенным исковым требованиям: оплаченная истцом государственная в сумме 9 918 руб. 25 коп. возмещению не подлежит, ответчик возмещает истцу расходы по уплате государственной пошлины в сумме 26 575 руб. 49 коп.

С учетом заявленного уменьшения суммы иска, на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, истцу возвращается из федерального бюджета излишне уплаченная по платежному поручению от 14.06.2011 N 864 государственная пошлина в сумме 477 руб. 78 коп.

Расходы заявителя по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе возлагаются на стороны в равных частях - по 1 000 руб.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 27.09.2011, принятое по делу N А55-12814/2011, изменить в части взыскания долга, оставления исковых требований о взыскании 352 306 руб. 30 коп. долга, 95 555 руб. 47 коп. штрафной неустойки без рассмотрения, и в части распределения расходов по уплате государственной пошлины.

Взыскать с открытого акционерного общества "Самарский резервуарный завод" в пользу общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Региональный консалтинговый центр" задолженность в сумме 1773322 руб. 27 коп.

Взыскать с открытого акционерного общества "Самарский резервуарный завод" в пользу общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Региональный консалтинговый центр" в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску 26 575 руб. 49 коп.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Региональный консалтинговый центр" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 477 руб. 78 коп., уплаченную по платежному поручению от 14.06.2011 N 864.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Региональный консалтинговый центр" (ОГРН 1097746401939, ИНН 7701843393), г. Москва, в пользу открытого акционерного общества "Самарский резервуарный завод" (ОГРН 1026300899470, ИНН 6314005201), г. Самара, в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе 1 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

О.Е. Шадрина

Судьи

В.В. Карпов Н.А. Селиверстова