Правовое регулирование ОФБУ в России
Общие фонды банковского управления (ОФБУ) являются одним из институтов коллективных инвестиций наравне с паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.
ОФБУ - доверительное управление имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) с объединением имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс*(1).
Таким образом, основа деятельности ОФБУ - доверительное управление. Однако в отличие от чисто доверительного управления, в рамках которого каждому клиенту может предлагаться свой специфический продукт, ОФБУ предлагает один продукт всем заинтересованным инвесторам.
Создание ОФБУ
Создание ОФБУ происходит в несколько этапов:
подготовка документов, регулирующих их деятельность;
регистрация в территориальном учреждении Банка России.
Допускается создание новых ОФБУ только при выполнении кредитной организацией следующих условий:
с момента государственной регистрации кредитной организации прошло не менее одного года;
размер собственных средств (капитала) кредитной организации должен составлять не менее 100 млн руб.;
кредитная организация на шесть последних отчетных дат перед датой принятия решения о создании ОФБУ должна быть отнесена к первой категории по финансовому состоянию ("Финансово стабильные банки"), определяемой территориальным учреждением Банка России*(2).
Основными документами, регулирующими деятельность ОФБУ, являются инвестиционная декларация и общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ. Рекомендуемая форма этих общих условий дана в качестве приложения 2 к приказу ЦБ РФ от 02.07.97 N 02-287 "Об утверждении Инструкции "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (далее - инструкция).
Положения общих условий раскрывают следующие основные пункты:
предмет договора - осуществление управления переданным во владение ОФБУ имуществом, принадлежащим учредителю доверительного управления на праве собственности;
описание прав и обязанностей учредителей доверительного управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателей ОФБУ;
описание видов имущества, принимаемого доверительным управляющим в ОФБУ, в случае принятия в доверительное управление ценных бумаг - описание механизма оценки их стоимости;
описание существенных рисков, которые могут возникнуть в процессе доверительного управления имуществом;
сроки и объем предоставляемой учредителям доверительного управления отчетности;
размер вознаграждения доверительного управляющего;
порядок выплаты доходов выгодоприобретателям;
порядок ликвидации ОФБУ;
иные условия.
После подготовки и внутреннего одобрения общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ и остальные документы подаются в территориальное учреждение Банка России. Регистрирующий орган в течение четырех недель с момента их поступления рассматривает информацию, содержащуюся в регистрационных документах, на предмет ее соответствия банковским правилам и законодательству. При отсутствии оснований для отказа регистрирующий орган обязан зарегистрировать ОФБУ, поставить отметку о регистрации на титульном листе общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ и передать этот экземпляр заявителю*(3).
При регистрации общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ регистрирующий орган (территориальное учреждение Банка России) присваивает каждому ОФБУ свой регистрационный номер. Регистрирующий орган ведет Книгу регистрации Общих фондов банковского управления (ОФБУ).
Территориальное учреждение может отказать в регистрации ОФБУ по следующим основаниям*(4):
отсутствие в составе представленных документов хотя бы одного из тех, которые необходимо представить в соответствии с инструкцией;
наличие в представленных документах неполной или заведомо недостоверной информации или информации, позволяющей сделать вывод о ее противоречии законодательству Российской Федерации, нормативным актам Банка России и инструкции;
наличие в представленных документах данных о невыполнении кредитной организацией требований, предусмотренных инструкцией;
несоблюдение требований, установленных инструкцией к содержанию общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ;
наличие в общих условиях положений, являющихся ненадлежащей рекламой, в соответствии с законодательством Российской Федерации.
При отказе в регистрации ОФБУ регистрирующий орган письменно формулирует причины отказа и претензии к кредитной организации, создающей ОФБУ, на основании которых был сделан отказ*(5).
До регистрации ОФБУ кредитная организация не имеет права публиковать общие условия создания и доверительного управления имуществом фондов и осуществлять операции по аккумулированию средств учредителей доверительного управления*(6).
В случае если доверительный управляющий ОФБУ нарушает требования инструкции, Банк России вправе запретить дальнейшее привлечение учредителей управления в ОФБУ на срок до шести месяцев и применить другие меры воздействия в соответствии с действующим законодательством и нормативными актами Банка России*(7).
Сертификат долевого участия
Участие инвестора в ОФБУ подтверждается сертификатом долевого участия. Это документ, свидетельствующий о факте передачи имущества в доверительное управление и размере доли учредителя в составе ОФБУ
Сертификат долевого участия не является имуществом и не может быть предметом договоров купли-продажи и иных сделок*(8). Таким образом, сертификат долевого участия ограничен в обращении на вторичном рынке.
Переоформление сертификата долевого участия на другое лицо или группу лиц осуществляется на основании заявления, подаваемого владельцем сертификата долевого участия в кредитную организацию, создавшую ОФБУ*(9).
Сертификат долевого участия выписывается на определенное лицо (учредителя доверительного управления или третье лицо (выгодоприобретателя)), в пользу которого заключается договор.
Сертификат долевого участия должен содержать*(10):
стоимостную оценку доли учредителя доверительного управления в составе управляемого имущества на дату передачи имущества в доверительное управление по настоящему договору;
полное наименование и юридический адрес (для юридических лиц) или имя или паспортные данные (для граждан) учредителя доверительного управления (и выгодоприобретателя - в случае заключения договора в пользу третьего лица);
номер и дату регистрации общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ;
дату выдачи сертификата долевого участия.
Инвесторы ОФБУ
Российские нормативно-правовые акты установили определенные ограничения на лиц, которые могут быть инвесторами ОФБУ. В частности, в соответствии с пунктом 3.1 инструкции инвесторами ОФБУ не могут быть нерезиденты. Это в определенной степени противоречит Гражданскому кодексу РФ, который декларирует равенство резидентов и нерезидентов, если иное не оговорено каким-либо федеральным законом*(11).
Российские лица также не все могут быть инвесторами ОФБУ. Так, инвесторами ОФБУ могут быть российские коммерческие компании и физические лица. Могут быть также страховые компании. В соответствии с приказами Минфина России от 16.12.05 N 149н "Об утверждении требований, предъявляемых к составу и структуре активов, принимаемых для покрытия собственных средств страховщика" и от 08.09.05 N 100н "Об утверждении Правил размещения страховщиками средств страховых резервов" сертификаты долевого участия в общих фондах банковского управления могут приниматься для покрытия собственных средств и средств страховых резервов страховщика.
При этом надо иметь в виду следующие обстоятельства.
1. Сертификаты долевого участия принимаются для покрытия собственных средств страховщика только в определенном размере, а именно в размере наибольшего из двух показателей:
минимального размера уставного капитала, установленного Федеральным законом от 27.11.92 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации";
нормативного размера маржи платежеспособности, рассчитанного в соответствии с пунктами 6-8 Положения о порядке расчета страховщиками нормативного соотношения активов и принятых ими страховых обязательств, утвержденного приказом Минфина России от 02.11.01 N 90н.
2. Сертификаты долевого участия в общих фондах банковского управления могут приниматься для покрытия собственных средств (средств страховых резервов страховщика) только в случае, если инвестиционная декларация ОФБУ ограничивается следующими активами:
федеральные государственные ценные бумаги и ценные бумаги, обязательства по которым гарантированы Российской Федерацией;
государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации;
муниципальные ценные бумаги;
акции;
облигации;
векселя организаций;
жилищные сертификаты (для покрытия страховых резервов);
вклады (депозиты) в банках, в том числе удостоверенные депозитными сертификатами;
недвижимое имущество;
денежная наличность;
денежные средства в валюте Российской Федерации на счетах в банках;
денежные средства в иностранной валюте на счетах в банках;
ипотечные ценные бумаги.
3. В отношении сертификатов долевого участия для покрытия собственных средств (средств страховых резервов) применяются следующие структурные ограничения:
суммарная стоимость инвестиционных паев ПИФов и сертификатов долевого участия в ОФБУ должна быть не более 10% от наибольшего из двух показателей, указанных выше в пункте 1, для собственных средств и не более 10% от суммарной величины страховых резервов;
стоимость прав собственности на долю в ОФБУ одного доверительного управляющего - не более 15% от наибольшего из двух показателей, указанных в пункте 1, для собственных средств и не более 15% от суммарной величины страховых резервов.
Таким образом, страховые компании могут быть инвесторами ОФБУ только в ограниченных случаях.
Инвесторами ОФБУ не могут быть паевые инвестиционные фонды, так как возможность инвестирования в сертификаты долевого участия не включена ни в статью 33 Федерального закона от 29.11.01 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах", ни в приказ ФСФР России от 08.02.07 N 07-13/пз-н "Об утверждении Положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов".
Инвестиционная декларация и инвестиционный портфель
Инвестиционная декларация - документ, содержащий информацию о доле каждого вида финансового инструмента, входящего в портфель инвестиций ОФБУ, доле средств, размещаемых в валютные ценности, об отраслевой диверсификации вложений (по видам отраслей эмитентов ценных бумаг)*(12).
Пожалуй, единственным ограничением для инвестиционной декларации ОФБУ является условие, установленное пунктом 6.14 инструкции, в соответствии с которым ОФБУ не может вкладывать более 15% своих активов в ценные бумаги (за исключением государственных ценных бумаг) одного эмитента либо группы эмитентов, связанных между собой отношениями имущественного контроля или письменным соглашением. Однако в связи с тем, что это ограничение было установлено еще в 1997 году и законодательством не предусмотрены такие ограничения, есть определенное сомнение, должно ли оно применяться на практике.
Таким образом, в отличие от ПИФов инвестиционные возможности ОФБУ значительно шире. В частности, ОФБУ могут инвестировать в иностранные ценные бумаги и иностранные деривативные инструменты, в отно
