Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2011 г. N 06АП-5615/11

г. Хабаровск

27 декабря 2011 г.

А73-9673/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 декабря 2011 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Харьковской Е.Г.

судей Балинской И.И., Сапрыкиной Е.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стрекаловской О.О.

при участии в заседании:

от открытого акционерного общества "Дальхимфарм": Буланова - Груша Олеся Александровна, представитель по доверенности от 08.09.2011;

от Управления Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации по Хабаровскому краю: Шафигуллина Марина Гумаровна, представитель по доверенности от 26.04.2011;

от третьего лица (заявителя апелляционной жалобы) - закрытого акционерного общества "Ист-Фарм": Скачко Игорь Юрьевич, представитель по доверенности от 01.12.2011;

от третьего лица - Министерства здравоохранения Хабаровского края: Тян Виктор Юрьевич, представитель по доверенности от 01.04.2010, Гончаров Евгений Борисович представитель по доверенности от 21.09.2011;

от третьего лица - Комитета государственного заказа Правительства Хабаровского края: Батурина Полина Артуровна, представитель по доверенности от 06.09.2011, Шевелева Анна Алексеевна, представитель по доверенности от 06.09.2011;

от третьего лица - Министерства промышленности и транспорта Хабаровского края: представители не явились;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Ист-Фарм"

на решение от 19.10.2011

по делу N А73-9673/2011

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Т.И. Чаковой

по заявлению открытого акционерного общества "Дальхимфарм"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

о признании неправомочным включения в текст решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 08.08.2011 N 42 п. 2,3 и исключении п. 2,3 из решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 08.08.2011 N 42

третьи лица: Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края, Министерство промышленности и транспорта Хабаровского края, закрытое акционерное общество "ИСТ-ФАРМ", Министерство здравоохранения Хабаровского края

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Дальхимфарм" (ОГРН 1022701195417, ИНН 2702010564, адрес: 680001, г.Хабаровск, ул.Ташкентская, 22, далее - ОАО "Дальхимфарм") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании неправомочным включения в текст решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 1022700921022, адрес: 680000, г.Хабаровск, ул.Запарина, 67, далее - уполномоченный орган) N 42 от 08.08.2011 п. 2,3 и исключении п.2,3 из решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 08.08.2011 N 42.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края 19.10.2011 по делу N А73-9673/2011 в удовлетворении заявленных ОАО "Дальхимфарм" требований отказано.

Не согласившись частично с выводами суда первой инстанции, изложенными в мотивировочной части решения, закрытое акционерное общество "ИСТ - ФАРМ" (ИНН 2511043960, адрес: 692525, Приморский край, г.Уссурийск, ул. Волочаевская, 120Б, далее - ЗАО "ИСТ-ФАРМ"), участвующее в деле в качестве третьего лица, обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит мотивировочную часть решения суда первой инстанции изменить, путем исключения из текста решения следующих абзацев:

- "как следует из представленного письма, оно носит рекомендательный характер, следовательно, не обязательно для исполнения учреждениями здравоохранения Хабаровского края";

- "поскольку спорное письмо носит рекомендательный характер, оно не порождает последствий в виде обязанности заключения договоров на поставку инфузионных растворов у ОАО "Дальхимфарм".

В остальной части решение Арбитражного суда Хабаровского края от

19.10.2011 просит оставить без изменения.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ЗАО "ИСТ-ФАРМ" ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ЗАО "ИСТ-ФАРМ" доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, на основании чего просил апелляционный суд изменить решение Арбитражного суда Хабаровского края от 19.10.2011.

Представители ОАО "Дальхимфарм", Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю, Комитета государственного заказа Правительства Хабаровского края, Министерства здравоохранения Хабаровского края против доводов апелляционной жалобы ЗАО "ИСТ - ФАРМ" возражали по основаниям, изложенным в отзывах, считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным, соответствующим нормам материального и процессуального права, принятым при всестороннем и полном выяснении судом фактических обстоятельств дела, на основании чего просили решение Арбитражного суда Хабаровского края от 19.10.2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО "ИСТ-ФАРМ" - без удовлетворения.

Министерство промышленности и транспорта Хабаровского края, о времени и месте судебного заседания уведомленное надлежащим образом, о чем в материалах дела имеются соответствующие уведомления, в судебное заседание своих представителей не направило.

Изучив материалы дела и представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, заслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав обстоятельства и доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзывах, Шестой арбитражный апелляционный суд не установил оснований для изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы ЗАО "ИСТ-ФАРМ".

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения суда только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, Министром здравоохранения Хабаровского края издано письмо от 03.05.2011 N 012-4342, адресованное главным врачам государственных учреждений здравоохранения Хабаровского края, рекомендующее осуществлять закупку инфузионных растворов у ОАО "Дальхимфарм" (л.д.117 т. 1).

По заявлению ЗАО "Ист-Фарм" Управлением Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю проведена проверка действий Министерства здравоохранения Хабаровского края по направлению указанного письма, по результатам которой сделан вывод, что данное письмо не является правоприменительным актом органа государственной власти, т.к. не носит характер официальной правовой информации, его невозможно квалифицировать как противоречащее части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", в связи с чем рассмотрение дела прекращено.

15.08.2011 Министерством здравоохранения Хабаровского края отозвано письмо от 03.05.2011 N 01.2-4342(л.д.103 т. 1)

Согласно пункту 10 Положения о Министерстве здравоохранения Хабаровского края, утвержденного постановлением Правительства Хабаровского края от 26.07.2007 N 149, министр издает нормативные правовые акты в форме приказов, акты организационно-распорядительного характера - в форме распоряжений.

В рассматриваемом письме содержится рекомендация, а не возлагается обязанность на учреждения здравоохранения Хабаровского края производить закупки инфузионных растворов у ОАО "Дальхимфарм", что подтверждается представленной справкой ОАО "Дальхимфарм" о не заключении 5 учреждениями здравоохранения с ним государственных контрактов. При этом правоотношения учреждений основаны на свободе договора. Поскольку спорное письмо носит рекомендательный характер, оно не порождает последствий в виде обязанности заключения договора на поставку инфузионных растворов у ОАО "Дальхимфарм".

В соответствии с п. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В связи с отсутствием подтверждения несоответствия рассматриваемого письма нормативно-правовому акту и о возложении каких-либо обязанностей доводы апелляционной жалобы суд признает необоснованными.

Проверив законность оспариваемого решения суда, апелляционная инстанция не установила оснований для отмены или изменения судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 19.10.2011 по делу N А73-9673/2011 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить закрытому акционерному обществу "Ист-Фарм" из федерального бюджета, излишне уплаченную платежным поручением от 18.11.2011 N 471 государственную пошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 1000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Е.Г. Харьковская

Судьи

И.И. Балинская Е.И. Сапрыкина