Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2011 г. N 17АП-7607/11

г. Пермь

15 декабря 2011 г.

Дело N А71-14316/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 декабря 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Романова В.А,

судей Мармазовой С.И,

Чепурченко О.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Калмаковой Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ОАО "Ижевский торг"

Крутова Дмитрия Николаевича

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 10 октября 2011 года, вынесенное судьей Нуртдиновой Л.А. по делу N А71-14316/2010 о признании Открытого акционерного общества "Ижевский торг" (ОГРН 1051800806188, ИНН 1832044386) несостоятельным (банкротом),

в судебном заседании приняли участие представители:

заявителя жалобы: Шакризянов И.И. (паспорт, дов. от 29.11.2011),

ООО "АССО - спиритис": Чернышев В.А. (пасп., дов. от 05.09.2011),

ООО "Межрегиональная лизинговая компания":

Чернышев В.А. (пасп., дов. от 05.09.2011),

(иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 29.12.2010 принято к производству заявление Пашаева А.Г. о признании банкротом ОАО "Ижевский торг" (далее - Общество "Ижевский торг", Должник).

Определением арбитражного суда от 17.01.2011 в отношении Общества "Ижевский торг" введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Крутов Д.Н.

Решением арбитражного суда от 05.07.2011 Общество "Ижевский торг" признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Крутов Д.Н.

Конкурсный управляющий Крутов Д.Н. в рамках дела о банкротстве Общества "Ижевский торг" 04.08.2011 обратился в арбитражный суд с заявлением к Обществу "Ижевский торг", ООО "АССО-Спиритс" и ООО "Межрегиональная лизинговая компания" (далее - Общество "АССО-Спиритис" и Общество "МЛК") о признании недействительными на основании п. 2 ст. 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) следующих сделок:

- мирового соглашения от 01.09.01.2010, утвержденного определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 07.09.2010 по делу N А71-1341/2010 о банкротстве Общества "Ижевский торг";

- соглашения об отступном от 15.09.2010. N 01/089/2010-428, заключенного между Должником " и Обществом "АССО-Спиритс",

- соглашения об отступном от 15.09.2010 N 01/089/2010-426, заключенного между Должником и Обществом "МЛК".

Также с учетом уточнения, принятого судом в порядке ст. 49 АПК РФ конкурсный управляющий просит применить последствия недействительности указанных сделок в виде обязания Общества "МЛК" возместить Должнику стоимость недвижимого имущества, приобретенного по соглашению об отступном от 15.09.2010 N 01/089/2010-428 и обязании Должника вернуть Обществу "МЛК" денежные средства в сумме 7.043.000 руб. в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

Определением арбитражного суда от 07.09.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Удмуртской Республике, а также ООО "Хайперфудс холдинг".

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 10.10.2011 (резолютивная часть от 03.10.2011, судья Нуртдинова Л.А.) в удовлетворении заявления управляющего отказано.

Конкурсный управляющий Крутов Д.Н., обжалуя определение от 10.10.2011 в апелляционном порядке, просит его отменить ввиду несоответствия выводов суда обстоятельствам дела и удовлетворить заявление о признании сделок недействительными в полном объеме. В обоснование доводов апелляционной жалобы её заявитель указал, что доказательствами причинения вреда кредиторам Должника являются бухгалтерские балансы по состоянию н 30.06.2010 и 30.09.2010, подтверждающими уменьшение активов Должника после сделки на 51 %, стоимость оставшегося после совершения оспариваемых сделок имущества Должника составляет 23.984.653 руб. 97 коп., тогда как в реестр кредиторов должника на момент рассмотрения заявления управляющего были включены кредиторы с требованиями в сумме 30.270.440 руб. 97 коп., в связи с чем вырученных от реализации имущества денежных средств заведомо будет недостаточно для удовлетворения требований кредиторов. По мнению конкурсного управляющего, суд не обоснованно не принял во внимание, что спорные сделки осуществлены в ходе производства по делу о банкротстве, когда неплатежеспособность Должника была очевидна Обществу "АССО-Спиритс" и Обществу "МЛК", влявшимися участниками дела о банкротстве.

Общество "АССО - Спиритис" и Общество "МЛК" в письменном отзыве на апелляционную жалобу поддержал выводы суда первой инстанции.

В судебном заседании апелляционного суда представитель конкурсного управляющего и представители Обществ "АССО - Спиритис" и "МЛК" поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на него соответственно.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов настоящего дела, определением арбитражного суда от 11.02.2010 принято к производству заявление Общества "АССО-Спиритс" о признании банкротом Общества "Ижевский торг", возбуждено производство по делу N А71-1341/2010 о признании его банкротом.

Определением арбитражного суда от 26.02.2010 по делу N А71-1341/2010 в отношении Общества "Ижевский торг" введено наблюдение, официальное сообщение об этом опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 48 от 20.03.2010.

В ходе наблюдения в реестр требований кредиторов помимо требований Общества "АССО-Спиритс" были также включены требования Общества "МЛК" и ООО "Региональный энергосбытовой комплекс", в состав реестра были включены требования только этих кредиторов, их сумма составила 37.853.811 руб. 91 коп..

Собрание кредиторов Общества "Ижевский торг" по делу N А71-1341/2010, состоявшееся 01.09.2010 приняло единогласное решение заключить с Обществом "Ижевский торг" в рамках дела о банкротстве мировое соглашение и ходатайствовать перед арбитражным судом о его утверждении.

В тот же день 01.09.2010 мировое соглашение между Обществом "Ижевский торг" и кредиторами было подписано от имени должника его генеральным директором Зворыгиным О.А, от имени кредиторов - выбранным на собрании от 01.09.2010 их представителем Роговой С.С.

По условиям мирового соглашения Общество "Ижевский торг" в течение 10-ти дней с даты утверждения судом мирового соглашения:

- в счет погашения задолженности перед ООО "Региональный энергосбытовой комплекс" в сумме 54.383 руб. 68 коп. перечисляет ему соответствующую сумму денежных средств;

- в счет погашения задолженности перед Обществом "АССО-Спиритс" в размере 30.727.000 руб. передаёт в качестве отступного нежилые помещения общей площадью 1.399,3 кв. метра по ул. Коммунаров, 165 в г. Ижевск стоимостью 20.081.000 руб., а также нежилые помещения общей площадью 924,0 кв. метров по ул. Клубная, 65 в г. Ижевск стоимостью 10.646.000 руб.;

- в счет погашения оставшейся задолженности перед Обществом "АССО-Спиритс" в сумме 3.659.556 руб. 61 коп. перечисляет соответствующую сумму денежных средств;

- в счет погашения задолженности перед Обществом "МЛК" в 3.412.871 руб. 62 коп. передает в качестве отступного нежилые помещения общей площадью 598,8 кв. метров по ул. Баранова, 50А стоимостью 7.043.000 руб.

В свою очередь Общество "МЛК" согласно условий мирового соглашения перечисляет разницу в стоимости отступного и суммы долга в 3.630.128 руб. 38 коп. на расчетный счет Общества "Ижевский торг" в течение 10 рабочих дней с даты утверждения судом настоящего мирового соглашения.

Определением арбитражного суда от 07.09.2010 в рамках дела N А71-1341/2010 мировое соглашение от 01.09.2010 было утверждено, производство по указанному делу о банкротстве Общества "Ижевский торг" прекращено.

Во исполнение мирового соглашения Обществом "Ижевский торг" были совершены следующие сделки:

- соглашение об отступном от 15.09.2010 N 01/089/2010-426 с Обществом "АССО-спиритс", в соответствии с условиями которого к последнему перешло право собственности на указанные в мировом соглашении объекты;

- соглашение об отступном от 15.09.2010 N 01/089/2010-428 с Обществом "МЛК", в соответствии с условиями которого к Обществу "МЛК" перешло право собственности на указанный в мировом соглашении объект.

В свою очередь Общество "МЛК" перечислило Обществу "Ижевский торг" 3.630.128 руб. 38 коп. в соответствии с условиями мирового соглашения.

В последующем определением арбитражного суда от 29.12.2010 принято к производству заявление Пашаева А.Г. о признании Общества "Ижевский торг" банкротом, возбуждено настоящее дело о банкротстве.

Определением арбитражного суда от 17.01.2011 в отношении Общества "Ижевский торг" введено наблюдение.

Решением арбитражного суда от 05.07.2011 Общество "Ижевский торг" признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Крутов Д.Н.

Конкурсный управляющий Крутов Д.Н. полагая, что в результате совершения мирового соглашения и соглашений об отступном от 15.09.2010 был причинен вред имущественным правам кредиторов Общества "Ижевский торг", сделки совершены с целью причинения вреда правам кредиторов, обратился в суд с заявлением о признании их недействительными.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции исходил из того, что наличие совокупности условий, предусмотренных п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве для признания недействительными оспариваемых сделок конкурсным управляющим не доказано.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены судебного акта в связи с нижеследующим.

Согласно п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

В соответствии с разъяснениями, данными в п.п. 5 - 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в силу указанной выше нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности следующих обстоятельств: а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абз. 32 ст. 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

На момент вынесения судом первой инстанции обжалуемого судебного акта реестр требований кредиторов Общества "Ижевский торг" по настоящему делу закрыт, в состав реестра включены требования в размере 30.270.440 руб. 25 коп., в том числе 24.630.399 руб. 90 коп. основного долга и 5.209.567 руб. 18 коп. финансовых санкций. При этом в реестр включены два кредитора - Пашаев А.Г. с суммой требований 200.000 руб. по договору займа от 14.01.2010, остальные требования принадлежат Уполномоченному органу.

Из числа требований последнего 16.006.409 руб. 80 коп. доначислены Обществу "Ижевский торг" по результатам выездной налоговой проверки

Результаты налоговой проверки оформлены актом от 07.06.2010 N 11-44/10, который является процессуальным документом, и решением о привлечении к налоговой ответственности от 27.07.2011 N 11-44/12, которое является индивидуальным налогово-правовым актом (ст.ст.100-101 НК РФ).

В случае доначисления налога по результатам мероприятий налогового контроля правовое значение имеет как само решение, принимаемое в порядке ст.100 НК РФ, и так и факт вступления его в законную силу, поскольку только после возникновения совокупности данных юридических фактов (наличие ненормативного правового акта и вступление его в силу) в отношении налогоплательщика возникают определенные правовые последствия.

В связи с обжалованием со стороны Общества "Ижевский торг" вышеуказанного решения о привлечении его к налоговой ответственности, это решение в соответствии со ст.ст. 101 и 101.2 НК РФ вступило в силу с вынесением Управлением ФНС РФ по Удмуртской Республики решения от 04.10.2010, которым решение N 11-44/12 оставлено без изменения, утверждено.

Соответственно, обязательные платежи в доначисленном размере следует считать законно установленными по отношению к Обществу "Ижевский торг" только с 04.10.2010, до этого момента они не могли приниматься во внимание, в том числе и при разрешении вопроса о совершении мирового соглашения.

Как следует из материалов настоящего дела и текста апелляционной жалобы, в результате инвентаризации конкурсным управляющим Крутовым Д.Н. выявлены активы Общества "Ижевский торг" стоимостью 23.984.653 руб. 97 коп., эти активы представлены дебиторской задолженностью в размере 1.417.653 руб. 97 коп. и недвижимым имуществом, рыночная стоимость которого, согласно выполненной оценки, составляет 22.567.000 руб.

Наличие этих активов также и на момент заключения мирового соглашения сторонами настоящего спора не оспаривается.

Следовательно, поведение лиц, участвующих в мировом соглашении следует оценивать с учетом данных обстоятельств: во-первых, наличия у Должника имущества на сумму 23.984.653 руб. 97 коп. помимо того имущества, которое передается в качестве отступного по мировому соглашению, а во-вторых, наличия у Должника иных помимо участвующих в мировом соглашении кредиторов, но за исключением требований налогового органа в части доначисленных налогов.

Принимая во внимание данные обстоятельства, следует признать, что мировое соглашение не может рассматриваться в качестве сделки в целях причинения вреда имущественным правам иных кредиторов Общества "Ижевский торг", поскольку у последнего за исключением имущества, являвшегося предметом мирового соглашения, оставалось иное имущество, в целом достаточное для удовлетворения требований иных кредиторов (без учета доначисленных налогов сумму всех обязательств Должника можно оценить не более чем в 15 млн. руб.).

С учетом этого не имеет значения осведомленность кредиторов - участников дела N А71-1341/2010 о неплатежеспособности Должника. Эта неплатежеспособность была преодолена совершенным мировым соглашением, результатам которого стало прекращение производства по делу о банкротстве.

Кроме того, следует учитывать, что и применительно к ныне находящимся у Должника активам (23.984.653 руб. 97 коп.) нельзя сделать однозначный вывод об их недостаточности для удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов (30.270.440 руб. 25 коп.), поскольку большую часть активов составляет недвижимость, подлежащая продаже на торгах.

С учетом изложенного, выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для признания оспариваемых сделок недействительными по основаниям ст. 61.2 Закона о банкротстве являются правильными.

При изложенных обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со ст. 270 АПК РФ являются основаниями к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Расходы по государственной пошлине в связи с подачей апелляционной жалобы относятся на ее заявителя, в соответствии со ст. 110 АПК РФ, п. 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Руководствуясь статьями 110, 116, 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 10 октября 2011 года по делу N А71-14316/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ОАО "Ижевский торг" в доход федерального бюджета 2.000 (две тысячи) рублей госпошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

С.И. Мармазова О.Н. Чепурченко