Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 января 2012 г. N 13АП-20830/11

г. Санкт-Петербург

13 января 2012 г.

Дело N А56-23854/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 10 января 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 января 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Медведевой И.Г.

судей Аносовой Н.В., Марченко Л.Н.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Шатуновой Н.А.

при участии:

от истца: Деева Э.В. по доверенности N 03/02/1600 от 12.05.2011, Гришкина А.В. по доверенности N 03/02/1601 от 12.05.2011

от ответчика: Шавровой О.В. по доверенности N 392-11 от 22.12.2011

от 3-го лица: не явился

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД" (регистрационный номер 13АП-20830/2011) на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.10.2011 по делу N А56-23854/2011 (судья Шелема З.А.), принятое

по иску ЗАО "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД"

к ОАО "Ленэнерго"

3-е лицо: Северо-Западное управление Ростехнадзора

об обязании заключить дополнительное соглашение

установил:

Закрытое акционерное общество "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД"/(SIA INTERNATIONAL Ltd) (125167, Москва, пр. Ленинградский, 47; ОГРН 1027739185407; далее - ЗАО "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД") обратилось с иском об обязании Открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Ленэнерго" (196247, Санкт-Петербург, пл. Конституции, 1; ОГРН 1027809170300; далее - ОАО "Ленэнерго") заключить дополнительное соглашение к заключенному участвующими в деле лицами договору N ОДИ-2292-06/2174-Э-06 от 09.11.2007, определяющее порядок приема ответчиком имущества, созданного истцом по условиям указанного договора, получения разрешения на ввод электроустановки в эксплуатацию в территориальном органе Ростехнадзора, а также взаиморасчетов по договору на условиях, определенных судом.

Определением суда от 24.06.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Северо-Западное управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее - Северо-Западное управление Ростехнадзора).

Ходатайством от 29.09.2011 истец изменил формулировку пунктов 2, 3 и 4 дополнительного соглашения.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.10.2011 в удовлетворении исковых требований отказано. Суд пришел к выводу о том, что стороны могут изменить порядок расчетов и порядок передачи имущества и определить новые условия исполнения обязательств путем заключения дополнительного соглашения только после регистрации истцом прав на созданную им трансформаторную подстанцию.

ЗАО "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД" обратилось с апелляционной жалобой на решение суда. В обоснование своих доводов о неправильности решения податель жалобы ссылается на следующие обстоятельства.

Истец должен передать ответчику не трансформаторную подстанцию, а оборудование (энергоустановку). Строительная часть ТП представляет собой отдельное помещение в здании и передаче ответчику не принадлежит.

По мнению заявителя, не основан на материалах дела вывод суда о том, что истец обращался к ответчику с просьбой откорректировать стоимость по договору. Размер платы за технологическое присоединение к электрическим сетям устанавливается уполномоченным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов и не подлежит корректировке сторонами.

В судебном заседании истец поддержал доводы апелляционной жалобы, а ответчик заявил о своем согласии с обжалуемым решением.

Рассмотрев материалы дела в порядке, установленном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, выслушав пояснения участвующих в деле лиц в судебном заседании, апелляционный суд установил основания для отмены обжалуемого решения.

По существу спора судом установлено следующее.

Как следует из материалов дела, 09.11.2007 между ОАО "Ленэнерго" (Сетевая организация) и ЗАО "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД" (Заявитель) заключен договор N ОДИ-2292-06/2174-Э-06, в соответствии с пунктом 1.1 которого Сетевая организация в соответствии с действующим законодательством обязалась осуществить мероприятия по технологическому присоединению энергопринимающих устройств (энергетических установок) Заявителя к электрическим сетям по техническим условиям, именуемые в договоре "услуга", а Заявитель - оплатить услугу в порядке и на условиях, предусмотренных договором.

Технологическое присоединение осуществляется на уровне напряжения 0,4 кВ, по второй категории надежности электроснабжения, в пределах заявленной мощности потребления 162 кВА / 152,9 кВт (всего с существующей 412 кВА) для электроснабжения здания, расположенного по адресу: Невельская удица, д. 3, корп. 1, лит. А (пункт 1.2 договора).

Согласно пункту 4.1 договора стоимость услуги по договору определяется как произведение мощности, указанной в пункте 1.2 договора, и платы за технологическое присоединение, установленной уполномоченным органом в области государственного регулирования тарифов, и составляет 5 885 185, 22 руб., включая НДС 18% - 897 740, 12 руб.

В соответствии с пунктом 2.2 договора оплата услуги производится Заявителем в следующем порядке и в следующие сроки:

1 этап: в течение 10 календарных дней с момента заключения настоящего договора Заявитель обязан уплатить 25% стоимости услуги, определенной пунктом 4.1 договора, что составляет 1 471 296, 31 руб., в том числе НДС 18% - 224 435, 03 руб.

2 этап: в течение 30 календарных дней с момента ввода в эксплуатацию имущества, созданного Заявителем в соответствии с техническими условиями, Заявитель обязан передать его Сетевой организации по акту приема-передачи с приложением справки о согласовании проектно-сметной документации и оформлением первичных документов в счет оплаты стоимости услуги.

В соответствии с условиями договора истец перечислил ответчику 1 471 296, 31 руб., что подтверждается платежным поручением N 21543 от 22.11.2007 (т. 1 л.д. 16), и, выполнив технические условия, создал имущество (энергоустановку), стоимость которого составила 10 663 270, 00 руб., в том числе НДС 18% - 1 626 600, 50 руб. Сметная стоимость имущества, созданного истцом, была согласована с ОАО "Ленэнерго" (письмо ОАО "Ленэнерго" N 175/16-01 от 17.04.2008, т. 1 л.д. 29).

В соответствии с пунктом 4.6 договора, если стоимость имущества, передаваемого Заявителем Сетевой организации в счет оплаты части стоимости услуги, превышает стоимость услуги, указанной в пункте 4.1 договора, стоимость услуги, порядок расчетов сторон и порядок передачи могут быть изменены по дополнительному соглашению сторон на условиях настоящего договора.

Поскольку стоимость имущества, созданного истцом в процессе выполнения технических условий, превысила стоимость услуги, оказываемой ответчиком по договору, истец обратился к ответчику с письмом исх. N 01/627 от 12.11.2009 с предложением заключить дополнительное соглашение к договору, определяющее порядок расчетов сторон и передачи имущества, а также направил в адрес ответчика дополнительные соглашения от 19.08.2010 и от 05.03.2011, вносящие изменения в договор в части порядка передачи имущества, получения разрешения на ввод энергоустановки в эксплуатацию в территориальном органе Ростехнадзора, а также взаиморасчетов по договору.

В связи с отказом ответчика в добровольном порядке заключить дополнительное соглашение к договору и отказом Северо-Западного управления Ростехнадзора в выдаче разрешения на ввод созданной по договору энергоустановки в эксплуатацию ЗАО "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском об обязании ОАО "Ленэнерго" исполнить предусмотренные пунктами 4.6 и 8.3 договора обязательства, заключив дополнительное соглашение к договору в предложенной истцом редакции (с учетом изменения исковых требований - т. 1 л.д. 108-109).

В ходе рассмотрения вопроса о наличии у ОАО "Ленэнерго" обязанности заключить дополнительное соглашение апелляционный суд установил следующее.

Из материалов дела следует, что в качестве обстоятельств, являющихся основанием для изменения условий договора N ОДИ-2292-06/2174-Э-06 от 09.11.2007, истец указал на увеличение стоимости имущества, передаваемого Сетевой организации в счет оплаты части стоимости услуг, что является основанием для заключения в соответствии с пунктами 4.6, 8.3 договора дополнительного соглашения, изменяющего порядок передачи имущества, получения разрешения на ввод энергоустановки в эксплуатацию, а также взаиморасчетов по договору.

В силу пункта 1 статьи 153 Гражданского кодекса РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Заключение дополнительного соглашения к договору является сделкой, направленной на изменение взаимоотношений сторон по существующему договору.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В данном случае обязанность заключить дополнительное соглашение установлена добровольно принятым в соответствии с условиями договора N ОДИ-2292-06/2174-Э-06 от 09.11.2007 обязательством.

В пункте 4.6 договора стороны установили, что в случае, если стоимость имущества, передаваемого Заявителем Сетевой организации в счет оплаты части стоимости услуги, превышает стоимость услуги, указанной в пункте 4.1 договора, стоимость услуги, порядок расчетов сторон и порядок передачи могут быть изменены по дополнительному соглашению сторон на условиях настоящего договора.

Таким образом, в названном пункте договора стороны установили право на заключение дополнительного соглашения, изменяющего условия договора.

При этом в пункте 8.3 договора стороны согласовали, что в случае, если действия (бездействие) органа государственной власти или местного самоуправления, либо увеличения стоимости работ, а также при невозможности выполнения технических условий по причинам, выявившимся при проектировании, исполнение сторонами своих обязательств на условиях предусмотренных настоящим договором становится невозможным полностью или частично, стороны обязуются определить новые условия исполнения обязательств путем заключения дополнительного соглашения к настоящему договору.

Исследовав в совокупности положения пунктов 4.6 и 8.3 договора, апелляционный суд приходит к выводу о наличии установленной договором обязанности сторон заключить дополнительное соглашение как сделку, изменяющую условия действующего договора.

Суд исследовал довод истца о том, что предметом исковых требований является изменение условий договора. Данная позиция ЗАО "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД" не противоречит исковым требованиям, поскольку сделка в виде заключения дополнительного соглашения является по существу изменением условий договора.

На основании изложенного апелляционный суд приходит к выводу о том, что обязанность заключить дополнительное соглашение поставлена сторонами в зависимость от увеличения стоимости оборудования.

При исследовании вопроса о статусе передаваемого истцом имущества судом установлено следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" государственной регистрации подлежат права собственности и другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним в соответствии со статьями 130, 131, 132 и 164 Гражданского кодекса РФ, за исключением прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты. Наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежат государственной регистрации ограничения (обременения) прав на него, в том числе сервитут, ипотека, доверительное управление, аренда.

Исполняя свои договорные обязательства, истец предложил ответчику принять оборудование (энергоустановку), созданное в процессе выполнения технических условий (приложение N 1 к договору N ОДИ-2292-06/2174-Э-06 от 09.11.2007) в счет оплаты услуги по технологическому присоединению.

Данное обстоятельство подтверждается представленными в материалах дела техническими условиями, в пункте 6 которых указано, что истец должен передать на баланс ответчика вновь смонтированное оборудование и кабельные линии (т. 1 л.д. 14-15).

Из материалов дела усматривается, что новая встроенная в здание ТП (взамен ТП 5373) состоит из строительной части и размещенного в ней оборудования (энергоустановки). Оборудование (энергоустановка), размещенное в строительной части, представляет собой 2 силовых трансформатора N 1 и N 2 по 630 кВА каждый и 6-0,4 кВ оборудования.

Письмом исх. N 175/16-01 от 07.04.2008, адресованным истцу, ОАО "Ленэнерго" согласовало проектно-сметную документацию по договору N ОДИ-2292-06/2174-Э-06 от 09.11.2007 без строительной части, на что прямо указано в письме.

При этом из технических условий, не следует, что истец обязан передать ответчику на баланс строительную часть; в перечне движимого имущества, созданного в результате выполнения технических условий, передаваемого на баланс ОАО "Ленэнерго" (т. 1 л.д. 20-22), и акте приема-передачи движимого имущества по договору об оказании услуги по присоединению к электрической сети N ОДИ-2292-06/2174-Э-06 от 09.11.2007 (т. 1 л.д. 17-19) отсутствует указание на строительную часть. В актах о приемке выполненных работ и справках о стоимости выполненных работ и затрат отсутствуют данные о том, что стоимость передаваемого ответчику имущества включает в себя стоимость строительной части. При этом акты по форме КС-2 и КС-3 устанавливают стоимость имущества (энергоустановки), подлежащего зачету в счет стоимости услуг ОАО "Ленэнерго" по технологическому присоединению к электрической сети. Таким образом, материалы дела, в том числе бухгалтерские документы, не позволяют сделать вывод о том, что в стоимость передаваемого ответчику имущества включена стоимость строительной части.

Окончательная стоимость имущества, передаваемого истцом ответчику, подлежит определению по фактическим затратам на создание этого имущества, подтвержденным бухгалтерскими документами (пункт 4.2.3 договора).

В обоснование своих доводов об увеличении стоимости объекта до 10 663 270, 00 руб. ЗАО "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД" ссылается на акты по форме КС-2 и КС-3, представленные в материалы дела (т. 1 л.д. 116-146). Впоследствии истцом указанная сумма была приведена в соответствие с определенной заключением специалиста стоимостью объекта, которая составила 10 596 829, 00 руб.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание факт увеличения стоимости оборудования, передаваемого ответчику в счет оплаты оказываемых им услуг по договору, истцом доказано наличие оснований, порождающих обязанность ответчика заключить дополнительное соглашение, вносящее изменения в действующий договор.

Апелляционным судом исследован довод ответчика о том, что ОАО "Ленэнерго" претендует на получение строительной части. Суд исходит из того, что в рамках настоящего дела речь идет только о передаче оборудования, не являющегося недвижимым имуществом и не подлежащего государственной регистрации. При наличии у ОАО "Ленэнерго" притязаний на строительную часть данный спор может быть разрешен в порядке самостоятельного иска с исследованием вопроса о порядке компенсации ее стоимости.

Поскольку в данном случае спор между сторонами возник в связи с передачей истцом оборудования, но не объекта недвижимости, положение пункта 4.2.6 договора, устанавливающего обязанность истца зарегистрировать объект в установленном порядке и передать ответчику право собственности на объект недвижимости (строительная часть нового ТП) в счет оплаты стоимости услуги, не применимо.

Апелляционным судом исследованы возражения ответчика относительно условий дополнительного соглашения, представленного истцом. Возражения ответчика касаются стоимости оборудования.

Как уже указывалось выше, согласно пункту 4.2.3 договора окончательная стоимость имущества, передаваемого Заявителем Сетевой организации, определяется по фактическим затратам на создание этого имущества, подтвержденным бухгалтерскими документами. Поскольку стоимость оборудования определена истцом на основании актов по форме КС-2 и КС-3 и приведена в соответствие с заключением специалиста, а иные данные о его стоимости ответчиком не представлены и не подтверждены соответствующими доказательствами, пункты 2, 3, 4 подлежат включению в текст дополнительного соглашения в редакции истца.

Пункты 7-11 не подлежат включению в текст дополнительного соглашения исходя из принципа свободы договора и отсутствия со стороны ответчика добровольно принятых в соответствии с условием пункта 4.6 договора обязательств.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ расходы истца по госпошлине по иску и по жалобе относятся на ответчика.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, частью 1 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.10.2011 по делу N А56-23854/2011 отменить. Принять новый судебный акт. Внести изменения в текст договора N ОДИ-2292-06/2174-Э-06 от 09.11.2007 путем заключения ОАО "Ленэнерго" и ЗАО "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД" дополнительного соглашения в следующей редакции.

1. В соответствии с пунктом 4.1 договора стоимость услуги но технологическому присоединению, установленная уполномоченным органом в области государственного регулирования тарифов, составляет 5 885 185, 22 руб. (Пять миллионов восемьсот восемьдесят пять тысяч сто восемьдесят пять рублей 22 копейки), в том числе НДС 18% - 897 740, 12 руб.

2. Стоимость имущества, созданного Заявителем в процессе выполнения технических условий (приложение к договору), подлежащего передаче Сетевой организации в счет оплаты за технологическое присоединение к электрическим сетям, составила 10 596 829, 00 руб. (Десять миллионов пятьсот девяносто шесть тысяч восемьсот двадцать девять рублей) в том числе НДС 18% - 1 616 465, 44 руб. Сметная стоимость имущества в сумме 10 663 270, 00 руб., в том числе НДС 18% - 1 626 600, 50 руб. согласована Сетевой организацией (письмо N 175/16-01 от 07.04.2008 "Согласование проектно-сметной документации"). Работы в соответствии с проектной документацией выполнены в полном объеме, что подтверждается справкой о выполнении электромонтажных работ, выданной Филиалом ОАО "Ленэнерго" Кабельная сеть Центрального района за подписью начальника сетевого участка КС Центрального района ОАО "Ленэнерго" Андреева А.В.

3. Стороны определили, что исходя из суммы фактических затрат на создание имущества и стоимости услуги по договору, разница между стоимостью имущества, передаваемого Заявителем Сетевой организации и стоимостью услуги по технологическому присоединению, с учетом выплаченного Заявителем аванса, составляет 6 182 940, 09 руб. (Шесть миллионов сто восемьдесят две тысячи девятьсот сорок рублей 09 копеек), в том числе НДС 18% - 943 160, 35 руб.

4. Для урегулирования финансовых обязательств, возникших в связи с передачей Заявителем Сетевой организации имущества, созданного в процессе выполнения ТУ по договору N ОДИ-2292-06/2174-Э-06 от 09.11.2007, Сетевая организация обязуется выплатить Заявителю сумму в размере 6 182 940, 09 руб. (Шесть миллионов сто восемьдесят две тысячи девятьсот сорок рублей 09 копеек), в том числе НДС 18% - 943 160, 35 руб., путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заявителя.

5. Во исполнение договора и пункта 6 технических условий Заявитель передает созданное в процессе выполнения ТУ имущество Сетевой организации по акту приема-передачи движимого имущества по договору об оказании услуги по присоединению к электрической сети N ОДИ-2292-06/2174-Э-06 от 09.11.2007 (далее - акт приема-передачи), подготовленному Заявителем по форме, установленной Сетевой организацией, и направленному Сетевой организации 19.08.2010. Имущество, указанное в акте считается переданным Заявителем Сетевой организации, а обязательство по оплате разницы между стоимостью переданного имущества и стоимостью услуги по договору N ОДИ-2292-06/2174-Э-06 от 09.11.2007 наступившим с момента подписания акта приема-передачи сторонами.

6. Заявитель обязуется подписать акт об оказании услуги по присоединению к электрическим сетям после предоставления Сетевой организацией акта о технологическом присоединении к электрическим сетям, оформленного в соответствии с действующим законодательством, и подписанного акта приема-передачи имущества, указанного в пункте 5 настоящего соглашения.

В остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с ОАО "Ленэнерго" в пользу ЗАО "СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД" 4000 руб. расходов по госпошлине по иску и 2000 руб. расходов по госпошлине по апелляционной жалобе.

Председательствующий

И.Г. Медведева

Судьи

Н.В. Аносова Л.Н. Марченко