Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2011 г. N 14АП-8251/11

г. Вологда

29 декабря 2011 г.

Дело N А66-1793/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 декабря 2011 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Рогатенко Л.Н., судей Журавлёва А.В. и Маховой Ю.В. при ведении протокола секретарём судебного заседания Вальковой Н.В.,

при участии от истца Буняковой А.А. по доверенности от 14.11.2011 N 89, Кузнецовой О.С. по доверенности от 15.09.2011 N 41, от ответчика Прохоровой А.Ю. по доверенности от 05.05.2011 N 215,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Тверской области апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 13 октября 2011 года по делу N А66-1793/2011 (судья Куров О.Е.),

установил

общество с ограниченной ответственностью "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1076952009023; далее - Компания) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056900000354) об урегулировании разногласий, возникших между сторонами при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 642, и принятии пунктов 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.5, 8.6, 8.10 договора и приложения N 2 к нему в редакции, изложенной Обществом в протоколе урегулирования разногласий от 29.12.2010 к договору.

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы.

Впоследствии истец в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил исковые требования. Просил урегулировать разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 642, и принять пункты 2.4.2, 3.4, 5.7, 5.8, 5.9 договора в редакции, изложенной истцом в протоколе урегулирования разногласий от 24.12.2010 к договору, а пункты 2.3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 6.2, 8.1, 8.5 - в редакции, изложенной истцом в объяснениях от 11.08.2011 N 1793/1 по настоящему делу. Уточнение иска судом принято.

В дальнейшем истец на основании указанной выше статьи заявил отказ от исковых требований в части требования об урегулировании разногласий по пунктам 2.2.1, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10-2.4.12, 3.3, 4.2, 4.6, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.6, 8.10 договора и приложению N 2 к нему. Отказ истца от иска в этой части принят судом, вынесено определение от 30.08.2011 о прекращении производства по делу в данной части.

Впоследствии истец ходатайствовал об уточнении исковых требований. Просил урегулировать разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 642, и принять пункт 2.3.4 договора в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретённой по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи"; пункт 5.7 договора - в редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счёт и счёт-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством для выставления счетов-фактур"; исключить пункт 5.8 из текста договора; принять пункт 8.5 договора в редакции: " Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке покупателем в случае, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии;

г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".

Далее истец вновь заявил об уточнении исковых требований. Просил суд принять пункт 2.3.4 договора в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретённой по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи"; принять пункт 5.7. договора в редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счёт и счёт-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством для выставления счетов-фактур. В случае невыставления или несвоевременного выставления поставщиком: счёта-фактуры в порядке и срок, предусмотренные ст. 168 Налогового кодекса РФ, покупатель вправе требовать от поставщика возмещения понесённых покупателем расходов, связанных с реализацией его права на налоговые вычеты"; принять пункт 8.5 договора в следующей редакции: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке покупателем в случае, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии;

г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".

В остальной части (пункты 2.4.2, 3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.8, 5.9, 6.2, 8.1) требования истца остались прежними. Уточнение иска судом принято.

В ходе судебного разбирательства ответчик уточнил своё наименование: открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - Общество).

Определениями суда от 25.04.2011, 23.06.2011 на основании статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью "Сосновый бор" (далее - ООО "Сосновый бор"), открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (далее - ОАО "МРСК Центра").

Решением суда от 13 октября 2011 года приняты следующие редакции спорных пунктов договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 642:

пункт 2.3.4 договора - "Осуществлять продажу приобретённой по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи.";

пункт 2.4.2 договора - "Обеспечить наличие приборов учёта, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика или сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией.";

пункт 3.4. договора - "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента её передачи покупателю. Факт приёма-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном п. 5.10 договора и с учётом положений раздела 4 договора.";

пункт 3.6. договора - "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном п. 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.";

пункт 4.1. договора - "Снятие показаний приборов учёта осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учёта передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчётным, по состоянию на последнее число текущего месяца по телефону: 48-30-00 или факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи.";

пункт 5.1 договора - "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется следующим образом: С= (Ц нерег э/э*V э/э) +(Ц нерег мощн*Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объём заявленной (договорной) мощности, в соответствии с договором купли-продажи электрической энергии.";

пункт 5.2. договора - "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по её передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации.";

пункт 5.6. договора - "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке:

до 1 числа расчётного периода в объёме 50% от договорного объёма потребления энергии;

фактически потреблённая в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учётом средств, ранее внесённых покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчётном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчёт). В случае, если объём фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчётный период меньше договорного объёма, излишне уплаченная сумма зачитывается в счёт платежа за следующий месяц.

Для целей настоящего пункта договорные объёмы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объёма потребления энергии за прошлый месяц (определённого в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объёма потребления энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1.

Под расчётным периодом для расчёта покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц.";

пункт 5.7 договора - "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счёт-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством.";

пункт 8.1. договора - "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по настоящему договору, распространяет своё действие на отношения сторон, возникшие с 01 января 2011 года, и действует по 31 декабря 2011 г..";

пункт 8.5. договора - "Договор может быть расторгнут в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством РФ".

Пункты 4.3, 4.5, 4.7, 5.5, 6.2 исключены из договора.

Кроме того, с Общества в пользу Компании взыскано 2000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. Компании из федерального бюджета возвращено 2000 руб. государственной пошлины.

Общество с судебным решением не согласилось, в апелляционной жалобе и дополнении к ней просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. По мнению подателя жалобы, вывод суда о наличии между сторонами фактических отношений по поставке электрической энергии не является правомерным ввиду того, что между сторонами не были согласованы существенные условия договора купли-продажи электрической энергии. Кроме того, податель жалобы не согласен с формулировками пунктов 2.3.4, 3.4, 5.1, 5,7, 8.1 договора и исключением (непринятием) пунктов 2.4.2, 4.3 и 4.5 договора. Указывает, что определение точек поставки является существенным условием договора купли-продажи электрической энергии, от которого зависит место исполнения обязательств и определение объёма взаимных обязательств. Изложение пункта 2.3.4 в редакции истца предоставляет ему право в нарушение положений Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), и статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) продавать электроэнергию третьим лицам. Заявляет, что "интервальные приборы учёта" учитывают не только фактически потреблённую электрическую энергию, но и мощность. Установка таких приборов учёта не ущемляет права третьих лиц, в том числе сетевой организации, а, наоборот, соответствует интересам субъектов розничного рынка электрической энергии, так как позволяет достоверно определить объём фактически потреблённой электрической энергии и мощности. Считает, что условия, предусмотренные в пункте 3.4 договора, не могут быть исполнены сторонами, а включение в договор в отсутствие соглашения сторон условия, изложенного в пункте 5.7 в редакции истца, неправомерно. Отмечает, что действие договора не может быть распространено на прошлый период с 01.01.2011 без согласия сторон договора. Ссылается на отсутствие у истца договора энергоснабжения, заключённого с третьим лицом.

Представитель Общества в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в жалобе с учётом дополнений к ней.

Компания в отзыве на апелляционную жалобу и его представители в судебном заседании апелляционной инстанции с доводами, изложенными в ней, не согласились, считают, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества - без удовлетворения.

Третьи лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с этим жалоба рассмотрена в отсутствие их представителей в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Исследовав доказательства по делу, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу Общества - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Общество является гарантирующим поставщиком в границах, определённых приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области (далее - РЭК Тверской области) от 26.10.2006 N 108/1-нп.

Компания является энергосбытовой компанией, что подтверждается пунктом 2.2 устава истца, пунктом 5 письма Тверьстата от 26.05.2009 N 07-23-2825/13, договором энергоснабжения от 30.11.2009 N 65-09/ЭС и иными материалами дела.

Компанией и открытым акционерным обществом "Тверьэнерго", правопреемником которого является ОАО "МРСК Центра", 01.05.2007 заключён договор N 8-С/01-05-07 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности), в который в последующем сторонами вносились изменения путём заключения дополнительных соглашений.

Компания (поставщик) и ООО "Сосновый бор" (покупатель) 30.11.2009 заключили договор энергоснабжения N 65-09/ЭС, по условиям которого поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а покупатель - принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) в порядке, в количестве и сроки, которые предусмотрены настоящим договором.

Согласно пункту 9.1 договора энергоснабжения от 15.10.2009 N 65-09/ЭС он вступает в силу с даты вступления в силу договора купли-продажи (поставки) электрической энергии с гарантирующим поставщиком, договора оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией, и действует по 31.12.2010. Договор может быть продлён на следующий календарный год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни от одной из сторон не поступит заявление о прекращении договора.

Компания и ОАО "МРСК Центра" 01.12.2009 подписали дополнительное соглашение N 23 к договору от 01.05.2007 N 8-С/01-05-07, дополнив перечень потребителей, в том числе ООО "Сосновый бор" (пункт 39 приложения).

Обществом с ограниченной ответственностью "Тверская областная энергосбытовая компания" (далее - ООО "ТОЭК") (поставщик) и Компанией (покупатель) 11.12.2009 заключён договор купли-продажи электрической энергии N 94-КП, в соответствии с которым истец приобретал электрическую энергию у ООО "ТОЭК" для дальнейшей её перепродажи своим потребителям, в том числе ООО "Сосновый бор", в интересах которых им и заключался данный договор.

Впоследствии в 2010 году ООО "ТОЭК" и Компания подписали соглашение о расторжении с 01.01.2011 договора от 11.12.2009 N 94-КП.

Компания, действуя от имени и в интересах ООО "Сосновый бор" в порядке пунктов 61 и 62 Правил N 530 (в редакции, действующей в указанный период), 16.07.2010 направила письмом N 383 в адрес Общества как гарантирующего поставщика, в зоне деятельности которого расположены энергопринимающие устройства ООО "Сосновый бор", заявку о заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии в отношении данного лица, с приложением проекта договора и иных документов, в том числе сведений о планируемых объёмах энергопотребления и точках поставки и приборах учёта, копий актов о технологическом присоединении, о разграничении балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, о техническом состоянии, а также копии договора энергоснабжения от 30.11.2009 N 65-09/ЭС.

Указанная заявка с приложениями получена Обществом 16.07.2010, о чём имеется соответствующая отметка.

Проект договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 642 подписан ответчиком с протоколом разногласий от 30.11.2010 и направлен истцу 08.12.2010 письмом за исходящим N 022-02/3150, полученным последним 09.12.2010 (входящий N 612/2).

Истец 24.12.2010 направил ответчику письмо (исходящий N 22), с приложением протокола разногласий от 30.11.2010 и протокола урегулирования разногласий от 24.12.2010 к договору от 30.11.2010 N 642, которые получены ответчиком 30.12.2010, о чём имеется соответствующая отметка.

Ответчик, рассмотрев протокол урегулирования разногласий от 24.12.2010, направил 28.01.2011 истцу письмо (исходящий N 022-02/218) с приложением протокола урегулирования разногласий от 24.01.2011 к договору от 30.11.2010 N 642.

Истец, принимая во внимание указанное, на основании статей 426, 445, 446, 539 ГК РФ, статьи 38 Федерального закона Российской Федерации от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), пунктов 5, 61, 62, 66, 67 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (ранее - Правила N 530) (далее - Основные положения), обратился в арбитражный суд с настоящим иском об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 642 и принятии пунктов 2.3.4, 2.4.2, 3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 6.2, 8.1, 8.5 договора в редакции истца (с учётом уточнения).

Согласно статье 3 Закона N 35-ФЗ гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор.

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Кодекса).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить её применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно пункту 5 статьи 421 названного Кодекса, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Статьёй 446 ГК РФ предусмотрено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Суд апелляционной инстанции разделяет вывод суда первой инстанции о том, что истец имеет право на заключение спорного договора, а ответчик, будучи гарантирующим поставщиком, обязан заключить указанный договор.

В силу пункта 93 Основных положений, в случае наступления ситуации, свидетельствующей о невозможности дальнейшего снабжения электрической энергией покупателей гарантирующим поставщиком и (или) энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, применяется особый порядок принятия покупателей электрической энергии на обслуживание гарантирующим поставщиком.

В числе таких обстоятельств подпунктом "г" пункта 93 Основных положений названо начало процедуры лишения энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке или неисполнение (ненадлежащее исполнение) ею обязательств по оплате электрической энергии (мощности), приобретённой на розничном рынке, оплате услуг по передаче электрической энергии и (или) услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей, и размер платы за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

Как установлено судом, РЭК Тверской области письмом от 19.04.2011 N 1493 в связи с ненадлежащим исполнением Компанией обязательств по оплате электрической энергии (мощности) на розничном рынке (факт установлен решением Арбитражного суда Тверской области от 16.12.2010 по делу N А66-6845/2010) известила покупателей электрической энергии, находящихся в настоящее время в договорных отношениях с Компанией, о переходе с 22.04.2011 на обслуживание к гарантирующим поставщикам. Информация опубликована в газете "Тверская жизнь" от 22.04.2011 N 72.

Данные действия РЭК Тверской области обжалованы истцом в Арбитражном суде Тверской области в рамках дела N А66-7178/2011.

Во введении наблюдения в отношении истца Арбитражным судом Тверской области определением от 11.08.2011 по делу N А66-4155/2011 отказано.

Согласно объявлению в газете "Тверская жизнь" от 20.08.2011 N 153 РЭК Тверской области отозвала опубликованную ранее (22.04.2011) информацию о переходе потребителей от истца.

Договор на оказание услуг по передаче электроэнергии истцом заключён с сетевой компанией - ОАО "МРСК Центра".

Истец и ответчик просят включить спорные пункты договора от 30.11.2010 N 642 в следующей редакции:

пункт 2.3.4 редакция истца: "Осуществлять продажу приобретённой по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи";

пункт 2.3.4 редакция ответчика: "Осуществлять продажу приобретённой по настоящему договору энергии третьим лицам только после согласования сторонами объёмов энергии, числа часов использования заявленной мощности (на основании произведённых сторонами замеров), сроков и точек поставки энергии в интересах указанных лиц, а также приборов учёта энергии, позволяющих хранить и измерять фактические часовые значения энергии, и внесения соответствующих изменений и дополнений в настоящий договор";

пункт 2.4.2 редакция истца: "Обеспечить наличие приборов учёта, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией";

пункт 2.4.2 редакция ответчика: "До вступления в силу настоящего договора, установить прибор(ы) учёта энергии, соответствующие требованиям действующего законодательства, обеспечивающие хранение и измерение фактических часовых значений энергии (интервальные приборы учёта или приборы учёта) и дистанционную передачу данных (в том числе данных о техническом состоянии интервального прибора учёта) потребителю электрической энергии. В случае выявления неисправности (в том числе повреждения) обеспечить проверку, устранение неисправности и (или) замену интервальных приборов учёта энергии, находящихся на балансе потребителя(ей) электрической энергии, на аналогичные приборы учёта, в течение одних суток с даты выявления неисправности. Контрольные проверки работы указанных (расчётных) приборов учёта обеспечить не реже одного раза в полгода. Обеспечить необходимые условия эксплуатации приборов учёта энергии и их сохранность, которая определяется, в том числе отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения их внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) и др. Плановую и внеплановую замену приборов учёта производить в присутствии уполномоченного представителя гарантирующего поставщика";

пункт 3.4 редакция истца: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента её передачи покупателю. Факт приёма-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.10 договора и с учётом положений раздела 4 договора";

пункт 3.4 редакция ответчика: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента её передачи покупателю";

пункт 3.6 редакция истца: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии";

пункт 3.6 редакция ответчика: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю способом, обеспечивающим подтверждение факта получения уведомления";

пункт 4.1 редакция истца: "Снятие показаний приборов учёта осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учёта передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчётным, по состоянию на последнее число текущего месяца по телефону: 48-30-00 или факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи";

пункт 4.1 редакция ответчика: "Снятие показаний приборов учёта осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учёта энергии передаются покупателем гарантирующему поставщику в форме приложения N 3 к договору по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчётным, по состоянию на последнее число расчётного периода по факсу: _____________, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного должностного лица покупателя способом, обеспечивающим подтверждение факта получения данных о показаниях приборов учёта, в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи";

пункт 4.3 редакция истца: исключить из текста договора;

пункт 4.3 редакция ответчика: "В случае невыполнения покупателем условий, отображённых в пункте 2.4.2 договора, в части замены интервальных приборов учёта энергии потребителя электрической энергии на аналогичные приборы учёта в течение одних суток с даты выявления неисправности, нежелании (отказе) покупателя заменить неисправный интервальный прибор учёта, а также в случае невыполнения покупателем требований пункта 2.4.3 договора расход поставленной покупателю энергии определяется по данным о потреблении энергии за предыдущий расчётный период, по которому имеется снятый гарантирующим поставщиком или сетевой организацией профиль нагрузки. В случае отсутствия данных о потреблении энергии за предыдущий расчётный период величина потребленной электрической энергии определяется в соответствии с данными, приведенными в приложении N 1 к договору, а величина потреблённой мощности определяется по величине максимальной (разрешенной) мощности, отображённой в акте о технологическом присоединении или ином документе, подтверждающем величину указанной мощности";

пункт 4.5 редакция истца: исключить из текста договора;

пункт 4.5 редакция ответчика: "При внесении в договор точек поставки энергии по потребителю электрической энергии, владеющему на праве собственности или ином законном основании энергопринимающим оборудованием, присоединённая мощность которого превышает 750 кВА, покупатель уведомляет гарантирующего поставщика о договорных почасовых объёмах потребления энергии. Порядок предоставления покупателем гарантирующему поставщику данных: о расходе энергии (ведомость электропотребления), отчёт о фактическом почасовом потреблении энергии (по всем точкам поставки) по каждому потребителю электрической энергии и Порядке расчёта плановых, фактических почасовых объёмов потребления энергии, почасовых отклонений, - определяется в приложении N 3 "Ведомость электропотребления", приложении N 4 "Отчёт о фактическом почасовом потреблении энергии", приложении N 5 "Порядок расчётов плановых, фактических почасовых объёмов потребления энергии, почасовых отклонений" и приложении N 6 "Порядок передачи электронной информации по плановому и фактическому почасовому потреблению энергии" к договору. Кроме того, покупатель компенсирует стоимость отклонений фактических почасовых объёмов потребления энергии от договорных почасовых объёмов потребления в соответствии с действующим законодательством. Для целей определения присоединённой мощности энергопринимающего оборудования используется присоединённая мощность энергопринимающего оборудования, находящегося в единых границах балансовой принадлежности";

пункт 4.7 редакция истца: исключить из текста договора,

пункт 4.7 редакция ответчика: "В случае отсутствия у потребителя электрической энергии (присоединенная мощность электропринимающих устройств которого превышает 750 кВА) приборов (средств измерения), позволяющих измерять почасовые объёмы потребления энергии, равно как и в случае нарушения порядка и сроков предоставления данных приборов учёта (средств измерения) о почасовых объёмах потребления энергии, фактическое почасовое потребление энергии определяется гарантирующим поставщиком путём разбивки суммарного объёма потребления электрической энергии покупателем за расчётный период пропорционально почасовым значениям суммарного профиля потребления электрической энергии гарантирующим поставщиком с оптового и розничного рынков, определённого по итогам расчётного периода";

пункт 5.1 редакция истца: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С= (Ц нерег э/э*V э/э) +(Ц нерег мощн*Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объём покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объём заявленной мощности в соответствии с договором купли-продажи электрической энергии";

пункт 5.1 редакция ответчика: "Оплата производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт гарантирующего поставщика в объёме поставляемой по договору энергии, стоимость которой определяется в соответствии с действующим законодательством. До вступления в силу настоящего договора покупатель обязан установить у потребителя электрической энергии прибор(ы) учёта энергии, соответствующие требованиям действующего законодательства, обеспечивающие хранение, измерение фактических часовых значений энергии (интервальные приборы учёта) и дистанционную передачу данных (в т.ч. данных о техническом состоянии интервального прибора учёта)";

пункт 5.2 редакция истца: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по её передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации";

пункт 5.2 редакция ответчика: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленном в соответствии с положением действующих на момент оплаты федеральных законов, иных правовых актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов";

пункт 5.6 редакция истца: "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке:

до 1-го числа расчётного периода в объёме 50% от договорного объёма потреблённой энергии;

фактически потреблённая в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учётом средств, ранее внесённых покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчётном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчёт).

В случае, если объём фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчётный период меньше договорного объёма, излишне уплаченная сумма зачитывается в счёт платежа за следующий месяц.

Для целей настоящего пункта договорные объёмы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объёма потребления энергии за прошлый месяц (определённого в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объёма потребления энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1.

Под расчётным периодом для расчёта покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц";

Пункт 5.6 редакция ответчика: "Оплата по договору покупателем производится за потребляемый объём энергии в следующем порядке (в следующие сроки платежа):

- 50 процентов стоимости договорного объёма потребления электроэнергии (определён в приложении N 1 к договору) в срок до 1-го числа месяца, в котором осуществляется потребление энергии;

- 50 процентов стоимости договорного объёма потребления электроэнергии (определён в приложении N 1 к договору) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 15-го числа этого месяца;

- окончательный расчёт: фактически потреблённая в истекшем месяце энергия с учётом средств, ранее внесённых покупателем в качестве оплаты за энергию в расчётном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата, исходя из объёмов, определённых в соответствии с разделом 4 договора и цены, определяемой в соответствии с пунктами 5.1 и 5.2 договора, а также за отклонения фактического объёма потребления энергии от договорного объёма в соответствии с действующим законодательством. Стоимость договорного объёма потребления энергии для расчёта размера платежей, которые должны быть произведены гарантирующему поставщику покупателем до 1-го числа месяца, в котором осуществляется потребление энергии, а также до 15-го числа месяца, в котором осуществляется потребление энергии, определяется исходя из договорных объёмов потребления энергии и средневзвешенной цены за единицу энергии за предшествующий расчётный период. Средневзвешенная цена определяется исходя из сложившегося соотношения объёмов поставки энергии по регулируемым и нерегулируемым ценам, тарифов и нерегулируемой цены, определённой в порядке, установленном действующим законодательством.

Для целей настоящего пункта договорные объёмы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объёма потребления энергии за прошлый месяц (определённого в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объёма потребления энергии для соответствующего месяца (приложение N 1), заявленного покупателем в соответствии с действующим законодательством. Под расчётным периодом для расчёта покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц";

пункт 5.7 редакция истца: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счёт и счёт-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством для выставления счетов-фактур. В случае невыставления или несвоевременного выставления поставщиком: счёта-фактуры в порядке и срок, предусмотренные ст. 168 Налогового кодекса РФ, покупатель вправе требовать от поставщика возмещения понесенных покупателем расходов, связанных с реализацией его права на налоговые вычеты";

пункт 5.7 редакция ответчика: исключить из договора;

пункт 8.1 редакция истца: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по настоящему договору, распространяет своё действие на отношения сторон, возникшие с 01 января 2011 года, и действует до 31 декабря 2011 года";

пункт 8.1 редакция ответчика: "Договор вступает в силу с даты принятия гарантирующим поставщиком установленных покупателем у потребителя электрической энергии интервальных приборов учёта, но не ранее 01.01.2011, и действует по 31.12.2011, но не ранее начала предоставления покупателю сетевой организацией услуг по передаче энергии";

пункт 8.5 редакция истца: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке покупателем в случае, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии;

г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".

пункт 8.5 редакция ответчика: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке покупателем в случае, предусмотренном действующим законодательством;

г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения покупателем обязательств по оплате приобретаемой им энергии и возникновения задолженности, соответствующей одному периоду, между установленными в пункте 5.6. договора сроками платежа."

Как видно из дела, пункт 2.3.4 договора судом включён в договор от 30.11.2010 N 642 в следующей редакции:

"Осуществлять продажу приобретённой по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Суд апелляционной инстанции считает утверждённую решением суда редакцию данного пункта правомерной.

Пунктом 5 Основных положений предусмотрено, что гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Одновременно в пункте 8 Основных положений определено, что энергосбытовые (энергоснабжающие) организации свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение потребителей электрической энергией, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кроме того, как следует из названного выше пункта договора, продажа электроэнергии, приобретённой по спорному договору, осуществляется лицам, подключенным к сетям ООО "Сосновый бор", без образования дополнительных точек поставки у ответчика.

Пункт 2.4.2 договора принят судом в редакции, предложенной истцом, а именно: "Обеспечить наличие приборов учёта, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией".

Суд апелляционной инстанции считает, что оснований для его изменения не имеется.

При рассмотрении разногласий по пункту 2.4.2 договора, суд апелляционной инстанции учитывает, что согласно положениям статей 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учёта энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статей 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей, исправности и сохранности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

Пунктом 3 статьи 543 ГК РФ предусмотрено, что требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Следовательно, при заключении договора покупатель в силу статьи 422 ГК РФ обязан обеспечить учёт принимаемой энергии в соответствии с обязательными требованиями нормативных актов.

В соответствии с пунктом 71 Основных положений на покупателя по договору энергоснабжения возложена обязанность по обеспечению учёта электрической энергии в соответствии с разделом XII Правил. В случае определения объёма электроэнергии по приборам учёта, в договоре энергоснабжения определяются, в том числе технические данные используемых для этих целей приборов; требования, предъявляемые к условиям эксплуатации и сохранности приборов учёта; порядок и периодичность передачи данных коммерческого учёта потребителем; срок восстановления прибора учёта в случае его выхода из эксплуатации или утраты; условие об обязательности обеспечения периодического доступа уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя.

Для учёта электрической энергии используются приборы учёта, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений. Классы точности приборов учёта определяются в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями, установленными для классификации средств измерений (пункт 138 Основных положений).

В соответствии с абзацем 3 пункта 141 Основных положений для учета электроэнергии, получаемой потребителями, владеющими на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, присоединенная мощность которых превышает 750 кВА, используются приборы учёта, позволяющие измерять почасовые объёмы потребления электроэнергии класса точности 1,0 и выше, а в случае их отсутствия - приборы учёта класса точности не ниже 2,0 при условии определения почасовых объёмов потребления электроэнергии расчётным путём.

Таким образом, истец обязан либо использовать приборы учёта соответствующего класса точности, либо определять почасовые объёмы потребления энергии расчётным путём.

Как следует из материалов дела, в приложении N 2 к договору от 30.11.2010 N 642 (Перечень средств измерения и мест их установки) указаны приборы учёта, которые полностью соответствуют указанным выше требованиям действующего законодательства.

Истец, заключающий договор в интересах ООО "Сосновый бор", возражает против установки интервальных приборов учёта.

Ответчик, в отсутствие согласия истца и потребителя - ООО "Сосновый бор", в интересах, которого истец заключает указанный выше договор, не вправе требовать установку интервальных приборов учёта. Данный договор является публичным и заключается на условиях, одинаковых для всех участников рынка.

Ответчик не доказал, что условия пункта 2.4.2 договора, представленные в его редакции, являются вариантом публичного договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого со всеми другими энергосбытовыми компаниями, которые рассчитываются по двухставочному тарифу.

Учитывая разногласия по пункту 3.4 договора, суд апелляционной инстанции считает, что, поскольку редакция истца содержит такую же смысловую нагрузку, что и редакция ответчика, только более конкретизирует названный пункт договора, он обоснованно включён судом в редакции истца, а именно: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента её передачи покупателю. Факт приёма-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.10 договора и с учётом положений раздела 4 договора".

Ссылка на пункт 5.12 в принятой судом редакции пункта 3.4 договора отсутствует. В связи с этим безосновательным является довод подателя жалобы о том, что изложенное в пункте 3.4 договора условие не может быть исполнено сторонами.

Пункт 3.6 договора обоснованно включён судом в следующей редакции: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".

В силу подпункта "а" пункта 175 Основных положений порядок введения ограничения режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств в отношении потребителей - юридических лиц определяется в том числе, в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) и предусматривает порядок обязательного предварительного письменного уведомления потребителя об ограничении режима потребления с указанием размера задолженности, а также даты предполагаемого введения ограничения режима потребления, которая не может наступить до истечения 5 рабочих дней с даты его получения. Уведомление подписывается уполномоченным представителем инициатора введения ограничения и вручается потребителю под расписку о вручении либо направляется заказным письмом с уведомлением о вручении, если иной способ уведомления не предусмотрен договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии).

Поскольку истец просит включить данный пункт договора в своей редакции, который имеет ссылку на пункт 175 Основных положений, и с иным способом направления уведомления не согласен, то пункт 3.6 договора подлежит включению в договор в редакции истца. Ответчик правомерность включения в договор данного пункта в своей редакции не обосновал.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев доводы стороны, считает, что пункт 4.1 договора обоснованно включён судом в редакции истца, а именно: "Снятие показаний приборов учёта осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учёта передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчётным, по состоянию на последнее число текущего месяца по телефону: 48-30-00 или факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи", поскольку в соответствии с пунктом 70 Основных положений под расчётным периодом для расчёта потребителей с гарантирующими поставщиками понимается один календарный месяц. Также учитываются пояснения истца по данному пункту, согласно которым истцу требуется время на оформление и сбор показаний.

Пункты 4.3, 4.5, 4.7 договора судом правомерно исключены ввиду следующего.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учёта энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

По общему правилу, закреплённому пунктом 144 Основных положений, в случае выявления неисправности или утраты расчётного прибора учёта определение объёма потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учёта.

В случае отсутствия контрольного прибора учёта определение объёма потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объёма потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учёта с учётом темпов изменения объёма потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Данный способ расчёта объёма потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчётный прибор учёта, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учёта в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учёта.

В иных случаях расчёт объёма потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145-147 настоящих Положений.

В случае, если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электроэнергии объём потребления электрической энергии потребителем определяется расчётным способом, сетевая организация по окончании расчётного периода осуществляет расчёт соответствующего объема потребления электрической энергии (абзац 1 пункта 148 Основных положений). При этом абзацем вторым пункта 148 данных Положений предусмотрено, что расчётный способ определения объёма потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства.

Из содержания абзаца первого пункта 145, абзаца второго пункта 148 Основных положений следует диспозитивность норм об определённом расчётном порядке определения объёма поставленной электроэнергии и необходимость согласования такого порядка потребителей либо в условиях договора энергоснабжения, либо с сетевой организацией.

Таким образом, предложенные ответчиком редакции пунктов 4.3, 4.5 и 4.7 спорного договора противоречат указанным выше Основным положениям.

Правомерность включения в договор этих пунктов в своей редакции ответчик не обосновал.

Кроме того, положения пунктов 4.3 и 4.5 спорного договора корреспондируются с пунктами 2.4.7 и 3.2 договора соответственно.

Пункт 5.1 договора утверждён судом в следующей редакции:

"Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путём перечисления денежных средств на расчётный счеёт гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С = (Ц нерег э/э x V э/э) + (Ц нерег мощн x Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объём покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объём заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору".

Рассмотрев доводы ответчика по пункту 5.1 договора, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения указанного пункта не имеется.

Как следует из пункта 136 Основных положений оплата потреблённой электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учёта и (или) расчётного способа в соответствии с правилами коммерческого учёта электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Согласно пункту 1 статьи 424 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Исходя из пункта 108.1 Основных положений предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках на территориях, объединённых в ценовые зоны оптового рынка, за соответствующий расчётный период рассчитываются гарантирующим поставщиком как сумма следующих составляющих:

средневзвешенная нерегулируемая цена электрической энергии (мощности), рассчитываемая и публикуемая коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с пунктом 111 настоящего документа;

величина платы за услуги, оказание которых неразрывно связано с процессом снабжения потребителей электрической энергией и цены (тарифы) на которые подлежат государственному регулированию, и сбытовой надбавки гарантирующего поставщика (далее - плата за регулируемые услуги), которая рассчитывается и публикуется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с пунктом 111.3 настоящего документа;

плата за комплексную услугу по расчёту требований и обязательств участников оптового рынка, оказываемую организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

В 2011 году предельные уровни нерегулируемых цен рассчитываются одновременно в следующих вариантах:

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по числу часов использования мощности;

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по зонам суток;

двухставочный предельный уровень нерегулируемых цен, в том числе предельный уровень нерегулируемых цен для покупателей, осуществляющих почасовое планирование и учет.

Выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утверждёнными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 58 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, регулируемые тарифы (цены) на электрическую и тепловую энергию, поставляемую потребителям (кроме населения), устанавливаются одновременно в трех вариантах:

1) одноставочный тариф, включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии и мощности;

2) двухставочный тариф, включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт установленной генерирующей мощности;

3) одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцированный по зонам (часам) суток.

Потребители, в том числе покупающие часть электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчётов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчёт за электрическую энергию (мощность), если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производится по варианту тарифа, действовавшему в период, который предшествовал расчётному. В расчётном периоде регулирования не допускается изменения варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон.

Как следует из материалов дела, истец для расчётов за электроэнергию избрал двухставочный тариф (цена), включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт договорной (заявленной) мощности, с чем ответчик согласился.

Договорная (заявленная) мощность согласована сторонами в приложении N 1 к договору купли-продажи электрической энергии. Разногласий по данному приложению ответчиком не заявлено.

Следовательно, расчёт стоимости поставляемой по спорному договору электрической энергии следует производить по двухставочному тарифу с использованием договорной (заявленной) мощности, согласованной сторонами в приложении N 1 к договору, с применением указанной выше формулы.

Рассмотрев доводы сторон по пункту 5.2 договора, суд считает, что он подлежит включению в договор в редакции истца: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом в стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по её передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации", поскольку данная редакция не противоречит положениям действующего законодательства. Так как оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу, предложенная ответчиком редакция данного пункта не может быть принята судом. Правомерность включения в договор своей редакции спорного пункта ответчик не обосновал.

Так как по пункту 5.6 договора стороны не достигли соглашения, и пункт спорного договора, изложенный в редакции истца, не противоречит пункту 70 Основных положений, то пункт 5.6 договора судом обоснованно включён в следующей редакции: "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке: - до 1 числа расчётного периода в объёме 50% от договорного объёма потребления энергии; фактически потреблённая в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учётом средств, ранее внесённых покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчётном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчёт). В случае, если объём фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчётный период меньше договорного объёма, излишне уплаченная сумма зачитывается счёт платежа за следующий месяц. Для целей настоящего пункта договорные объёмы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объёма потребления энергии за прошлый месяц (определённого в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объёма потребления энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1. Под расчётным периодом для расчёта покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц".

В соответствии с пунктом 70 Основных положений покупатели (за исключением граждан-потребителей и исполнителей коммунальной услуги по электроснабжению, приобретающих электрическую энергию в объёме, определяемом в соответствии с пунктом 89 названных Положений) оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам за потребленный объём электрической энергии (мощности) в следующем порядке:

30 процентов стоимости договорного объёма потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости договорного объёма потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 25-го числа этого месяца;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учётом средств, ранее внесённых потребителями в качестве платы за электрическую энергию (мощность) в расчётном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае, если объём фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчётный период меньше договорного объёма, излишне уплаченная сумма засчитывается в счёт платежа за следующий месяц.

При этом стоимость договорного объёма потребления электрической энергии (мощности) для расчёта размера платежей, которые должны быть произведены гарантирующему поставщику потребителем 10-го и 25-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии (мощности), определяется исходя из договорных объёмов потребления электрической энергии (мощности) и средневзвешенной цены за единицу электрической энергии (мощности) за предшествующий расчётный период.

Под расчётным периодом для расчёта потребителей с гарантирующими поставщиками понимается один календарный месяц.

Данная норма является диспозитивной.

Абзацем вторым пункта 4 статьи 421 ГК РФ предусмотрено, что в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить её применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Рассмотрев доводы сторон по пункту 5.7 договора, суд правомерно изложил его в редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счёт-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством", поскольку если конкретный срок сторонами не определён, то применению подлежат установленные законом диспозитивные правила, что соответствует абзацу второму пункту 4 статьи 421 ГК РФ.

По пунктам 5.5, 6.2 спорного договора позиции истца и ответчика об исключении их из договора совпадают.

Ответственность покупателя в виде неустойки в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору купли-продажи электроэнергии нормами ГК РФ и Законом N 35-ФЗ не установлена, и, следовательно, такое условие могло быть включено в данный договор только по соглашению сторон.

Пункт 8.1 договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 642 изложен в решении суда в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по настоящему договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 1 января 2011 года, и действует по 31 декабря 2011 года".

Как пояснил представитель истца, в 2010 году им приобреталась электроэнергия для поставки ее потребителю у ООО "ТОЭК", а на 2011 год истец пытается заключить договор на поставку электроэнергии с ответчиком.

При этом заявки на заключение договора направлены в адрес ответчика еще в 2010 году.

Рассмотрев доводы сторон по разрешению разногласий, касающихся пункта 8.1 договора, суд апелляционной инстанции считает, что редакция данного пункта подлежит оставлению без изменения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

Вместе с тем согласно пункту 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Как видно из материалов дела и установлено судом, отношения сторон по поставке электроэнергии сложись до заключения договора.

Таким образом, распространение действия условий договора на отношения, сложившиеся до заключения договора, возможно по воле сторон.

Из протокола разногласий от 30.11.2010 и урегулирования разногласий от 29.12.2010 следует, что ответчик соглашался с необходимостью распространения условий договора на отношения с 01.01.2011 и с его действием до 31.12.2011, однако при условиях установки интервальных приборов учёта и начала предоставления услуг по передаче электрической энергии покупателю сетевой организацией.

В силу пунктов 138, 141 Основных положений истец обязан использовать приборы учёта соответствующего класса точности (позволяющие измерять почасовые объёмы потребления электроэнергии) или (при их отсутствии) определять почасовые объёмы потребления энергии расчётным путём.

В приложении N 2 к спорному договору указаны приборы, которые соответствуют изложенным выше положениям действующего законодательства.

Поскольку дополнительные требования ответчика к организации учёта за счет истца не предусмотрены законодательством Российской Федерации и разделом ХП Основных положений, ответчик не вправе требовать установку интервальных приборов учёта в отсутствие согласия истца и ООО "Сосновый бор".

Помимо этого, как правомерно установлено судом первой инстанции, отношения сторон по поставке электроэнергии фактически начались с 01.01.2011.

При рассмотрении разногласий по пункту 8.5 договора суд включил его в редакции: " Договор может быть расторгнут в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством РФ".

В соответствии с пунктом 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных названным Кодексом, другими законами или договором.

В пункте 76 Основных положений указано, что в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) с гарантирующим поставщиком должно предусматриваться право покупателя, не имеющего перед гарантирующим поставщиком признанной им по акту сверки расчётов или подтверждённой решением суда задолженности по оплате, заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с энергосбытовой организацией.

Пунктом 78 Основных положений предусмотрено, что в случае, если покупателем по договору энергоснабжения (купли-продажи) выступает энергосбытовая организация, при неисполнении или ненадлежащем исполнении энергосбытовой организацией обязательств по оплате гарантирующий поставщик имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью. При этом для обеспечения бесперебойного энергоснабжения гарантирующий поставщик осуществляет действия по принятию покупателей электрической энергии на обслуживание в порядке, установленном разделом VI данных Правил.

Указанная выше редакция пункта 8.5 спорного договора изложена с учётом положений приведённых выше норм действующего законодательства ввиду отсутствия необходимости дублирования норм законодательства в тексте договора.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что судом рассмотрены все заявленные сторонами разногласия по спорным пунктам договора от 30.11.2010 N 642, рассмотрение разногласий по иным пунктам, не переданным на рассмотрение суда, находится за пределами рассматриваемого спора. Кроме того, разногласия по части спорных пунктов договора сторонами урегулированы самостоятельно.

Таким образом, пункты договора в редакции, утверждённой судом первой инстанции, подлежат оставлению без изменений, доводы ответчика, изложенные в жалобе, получили подробную оценку в оспариваемом решении, с которой апелляционная инстанция согласна.

Изложенные в решении выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нарушений норм материального и процессуального права при принятии решения судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого решения и удовлетворения жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 13 октября 2011 года по делу N А66-1793/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

Л.Н. Рогатенко

Судьи

А.В. Журавлёв Ю.В. Махова