Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 декабря 2011 г. N 17АП-12821/11

г. Пермь

28 декабря 2011 г.

Дело N А71-5910/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 декабря 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Голубцовой Ю.А.,

судей Виноградовой Л.Ф., Усцова Л. А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Клешниной Н.С.,

при участии:

от истца - Сидоров А. Н., доверенность от 06.10.2011,

от ответчиков - не явились,

от третьих лиц: от Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) - Ведерникова Е. Н., доверенность от 03.11.2010,

от общества с ограниченной ответственностью "ДЕРЯБИНЪ оружие" - не явились.

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика общества с ограниченной ответственностью "ДЕРЯБИНЪ отель",

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 17 октября 2011 года

по делу N А71-5910/2011,

вынесенное судьей Ходыревым А. М.,

по иску открытого акционерного общества "Научно-производственно объединене "Ижмаш" (ОГРН 1111832003018, ИНН 1832090230)

к открытому акционерному обществу "Концерн "Ижмаш" (ОГРН 1021801434380, ИНН 1832024380), обществу с ограниченной ответственностью "ДЕРЯБИНЪ отель" (ОГРН 1041803704095, ИНН 1833031823),

третьи лица общество с ограниченной ответственностью "ДЕРЯБИНЪ оружие" (ОГРН 1031801051523, ИНН 1832034123), Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (открытое акционерное общество) (ОГРН 1027700132195, ИНН 7707083893),

о взыскании долга по договору уступки прав (требований), об обращении взыскания на предмет залога по договору ипотеки,

установил:

Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (открытое акционерное общество) (далее - ОАО "Сбербанк России") обратилось с иском в Арбитражный суд Удмуртской Республики к открытому акционерному обществу "Концерн "Ижмаш" (далее - ООО "Концерн "Ижмаш") и обществу с ограниченной ответственностью "ДЕРЯБИНЪ отель" (далее - ООО "ДЕРЯБИНЪ отель") о взыскании солидарно 167 563 709 руб. 27 коп. задолженности, об обращении взыскания на предмет залога по договору ипотеки N 6-1 от 26.02.2010.

Определением суда от 14.09.2011 произведена замена истца в порядке процессуально правопреемства на открытое акционерное общество "Научно - производственное объединение "Ижмаш" (далее - ОАО "НПО "Ижмаш").

Определениями суда от 01.08.2011 и от 14 09.2011 в соответствии со ст. ст.51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "ДЕРЯБИНЪ оружие" (далее - ООО "ДЕРЯБИНЪ оружие") и ОАО "Сбербанк России".

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 17.10.2011 с ОАО "Концерн "Ижмаш" и ООО "ДЕРЯБИНЪ отель" взыскано солидарно в пользу ОАО "НПО "Ижмаш", 167 563 709 руб. 27 коп., в том числе:144 315 134 руб. 18 коп. стоимости уступаемых прав требования, 23 248 575 руб. 09 коп. платы за предоставление рассрочки платежа. Обращено взыскание на следующее заложенное имущество: производственное здание с бытовыми, этажность:4, антресоль (подземных этажей - 0), общей площадью 23 301,2 кв.м., расположенное по адресу: Удмуртская Республика, пр. Дерябина, 2/96, инвентарный номер 40472, литер М2, кадастровый (или условный) номерт18:26:00:00:40472/М2. Суд установил начальную продажную цену имущества, на которое обращено взыскание, в размере 98 189 442 руб. 40 коп. с учетом НДС.

ООО "ДЕРЯБИНЪ отель" с решением суда не согласно, просит решение суда отменить, отказать в солидарном взыскании с ответчиков задолженности. Заявитель апелляционной жалобы считает п.п.2.4., 2.4.5 договора цессии от 02.02.2010 N 4 недействительными, противоречащими положениям ст. ст. 153 Гражданского кодекса Российской Федерации; договор цессии от 02.02.2010 N 4 - недействительной сделкой, совершенной в нарушение положений ст. 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Ответчик в суде апелляционной инстанции доводы апелляционной жалобы поддержал.

Истец и третье лицо ОАО "Сбербанк России" с доводами апелляционной жалобы не согласились по основаниям, изложенным в отзывах; считают, что договор цессии от 02.02.2010 N 4 соответствует положениям законодательства, является основанием возникновения прав и обязанностей сторон.

ООО "ДЕРЯБИНЪ оружие" в суд апелляционной инстанции не явилось, отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что 02.02.2010 между ОАО "Сбербанк России" (цедент) и ОАО "Концерн "Ижмаш" (цессионарий) заключен договор уступки прав (требований) N 24, согласно которому цедент уступил цессионарию право (требования) к ООО "ДЕРЯБИНЪ оружие" на сумму 144 315 134 руб. 18 коп., вытекающее из кредитного договора от 05.03.2008 N 15399 с учетом дополнительного соглашения от 04.08.2008 N 1, дополнительного соглашения от 27.02.2009 N2 и дополнительного соглашения от 25.09.2009 N3 к указанному договору; из договора об открытии невозобновляемой кредитной линии от 01.04.2008 N15692-НКЛ, с учетом дополнительного соглашения от 04.08.2008 N 1, дополнительного соглашения от 26.03.2009N2, дополнительного соглашения от 22.05.2009 N3, дополнительного соглашения от 30.10.2009 N4 года к указанному договору; из договора об открытии невозобновляемой кредитной линии от 28.04.2009 N165-НКЛ, заключенных между банком и обществом "ДЕРЯБИНЪ оружие".

В оплату уступаемого требования ОАО "Концерн "Ижмаш" обязалось уплатить банку денежные средства в сумме 144 315 134 руб. 18 коп. в срок по 10.11.2012 (п.2.1. договора уступки).

Кроме того, п.2.2. договора уступки предусмотрено, что за предоставление отсрочки по оплате стоимости уступаемых требований цессионарий уплачивает банку плату за отсрочку платежа в размере 17,5 процентов годовых с остатка суммы уступаемого требования.

В обеспечение исполнения обязательств общества "Концерн "Ижмаш" по договору уступки банком были заключены: договор поручительства от 02.02.2010 N 4 с обществом "ДЕРЯБИНЪ отель", договор поручительства от 02.02.2010 N 3 с обществом "ДЕРЯБИНЪ оружие", договор ипотеки от 26.02.2010 N 6-1 с обществом "Концерн "Ижмаш".

В соответствии с договором поручительства от 02.02.2010 N 4 общество "ДЕРЯБИНЪ отель" обязалось отвечать перед банком за исполнение ОАО "Концерн "Ижмаш" всех обязательств последнего по договору уступки в том же объеме, что и цессионарий (п. 1.1, п. 2.1 договора поручительства).

В соответствии с п. 2.3. договора поручительства поручитель согласен с правом банка (истца) потребовать как от цессионария, так и от поручителя досрочного возврата всей суммы долга, платы за предоставление отсрочки платежа, неустоек и других платежей по договору уступки в случаях, предусмотренных договором уступки.

Согласно договору ипотеки общество "Концерн "Ижмаш" передало в залог банку производственное здание с бытовыми, этажность:4, антресоль (подземных этажей - 0), общей площадью 23 301,2 кв.м., расположенное по адресу: Удмуртская Республика, пр. Дерябина, 2/96, инвентарный номер 40472, литер М2, кадастровый (или условный) номер 18:26:00:00:40472/М2.

Согласно п.1.5. договора ипотеки общая залоговая стоимость указанного объекта недвижимости составляет 98 189 442 руб. 40 коп.

В соответствии с.п.2.4.5. договора уступки общество "Концерн "Ижмаш" обязано обеспечить предоставление в залог банку объекта недвижимости (помещения гостиницы, расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Красногеройская, 107) и права аренды земельного участка с площадью, функционально обеспечивающей находящийся на ней закладываемый объект недвижимости, 6029 кв.м, с адресным ориентиром: г. Ижевск, ул. Красногеройская, 107, залогодатель ООО "ДЕРЯБИНЪ отель".

Согласно п. 2.10. договора уступки банк имеет право потребовать от цессионария досрочно уплатить часть или всю сумму стоимости уступаемых требований, платы за отсрочку платежа в оплату стоимости уступаемых требований согласно п.2.1. и 2.2. договора уступки, а также неустойки, начисленной на дату оплаты платежей при этом банк имеет право предъявить аналогичные требования к поручителям, обратить взыскание на предмет залога, указанный в п.2.4.3.-2.4.6. договора уступки, в том числе и в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения цессионарием обязательств по договору уступки.

Ссылаясь на то, что предусмотренное пунктом 2.4.5. договора уступки предоставление имущества и права аренды в залог банку обществом "Концерн "Ижмаш" не обеспечено, истец обратился в суд с рассматриваемым иском о досрочном взыскании с ответчиков на основании п. 2.10. договора уступки задолженности в сумме 167 563 709 руб. 27 коп., в том числе: 144 315 134 руб. 18 коп. стоимости уступаемых прав требования, 23 248 575 руб. 09 коп. платы за предоставление рассрочки платежа.

Поскольку по договору цессии от 09.09.2011 N 24 банк уступил обществу "НПО "Ижмаш" права требования по договору уступки от 02.02.2010 N24, договорам ипотеки и поручительства, обеспечивающим исполнение обязательств по договору уступки от 02.02.2010 N24, судом произведена процессуальная замена истца - банка на общество "НПО "Ижмаш".

В соответствии с п. 1 ст. 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (ст. 384 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со ст. 823 Гражданского кодекса Российской Федерации договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит).

В силу пункта 1 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. При этом согласно пункту 2 указанной статьи поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В соответствии со статьей 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Согласно п. 1 ст. 348 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения

или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Суд первой инстанции пришел к выводу о нарушении обществом "Концерн "Ижмаш" пункта 2.4.5. договора уступки, о возникновении вследствие этого у банка права требовать от указанного ответчика досрочного исполнения обязательств по договору уступки; установил задолженность цессионария по договору уступки в сумме 167 563 709 руб. 27 коп., в том числе: 144 315 134 руб. 18 коп. стоимость уступленного права, 23 248 575 руб. 09 коп. платы за предоставление рассрочки платежа; иск удовлетворил.

При этом суд не принял во внимание следующее.

В соответствии с п. 1 ст. 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Согласно ст. 180 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями

Договор ипотеки между ОАО "Сбербанк России" и ООО "ДЕРЯБИНЪ отель" в обеспечение исполнения обществом "Концерн "Ижмаш" обязательств по договору уступки от 02.02.2010 N 24 не заключен.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Общество "Концерн "Ижмаш" по договору уступки от 02.02.2010 N 24 приняло на себя обязательство по обеспечению заключения между банком и обществом ООО "ДЕРЯБИНЪ отель" договора ипотеки, то есть обязательства, исполнение которого зависело не от его воли, а от воли иных лиц, то есть данное обязательство было заведомо неисполнимым самим обществом, что противоречит п. 1 ст. 307 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Учитывая изложенное, договор цессии от 02.02.2010 N 4 в части пунктов п. 2.4, 2.4.5. является недействительным, не влечет правовых последствий.

Учитывая изложенное оснований для вывода о том, что ОАО "Концерн "Ижмаш" ненадлежащим образом исполнило обязательства, предусмотренные договором цессии от 02.02.2010 N 4 (п. 2.4. договора) не имеется.

Поэтому у ОАО "Концерн "Ижмаш" не возникло обязательство по досрочному исполнению обязательства по уплате стоимости уступленного права и процентов за отсрочку платежа.

Основания для взыскания с ответчиков солидарно в пользу истца заявленной суммы задолженности отсутствуют.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что договор цессии от 02.02.2010 N 4 является недействительной сделкой, совершенной в нарушение положений ст. 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", подлежит отклонению, поскольку решение суда о признании указанной сделки недействительной по такому основанию не имеется, в данном деле соответствующее требование не заявлено.

При таких обстоятельствах решение суда подлежит отмене на основании п. 3 ч. 1, ч. 2 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Иск удовлетворению не подлежит.

Государственная пошлина по иску и по апелляционной жалобе относится на истца на основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный

апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17 октября 2011 года по делу N А71-5910/2011 отменить.

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "Научно-производственное объединение "Ижмаш" (ОГРН 1111832003018, ИНН 1832090230) в федеральный бюджет 2 000 (две тысячи) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

Ю.А. Голубцова

Судьи

Л.Ф. Виноградова Л.А. Усцов