Комментарий к письмам Минфина России
от 08.06.2007 N 03-11-04/3/212 и от 08.06.2007 N 03-11-05/131
Если продавец оформляет накладные, счета-фактуры, ведет учет выставленных и полученных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то такая деятельность не признается розничной и не подлежит налогообложению ЕНВД. Определяющим признаком розничных договоров является цель продажи товаров. Минфин разъяснил налогоплательщикам, как отличить договор розничной купли-продажи от контракта на поставку.
Финансовое ведомство в опубликованных письмах подробно указало, что к розничной торговле не относится реализация товаров в соответствии с договорами поставки.
Розничная торговля - это предпринимательская деятельность, связанная с торговлей продукцией как за наличный, так и безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются товары. При этом определяющим признаком розничных договоров является цель такой продажи. Итак, если компания реализует товары фирмам и физическим лицам для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, или для использования этих товаров в целях ведения предпринимательской деятельности, то она вправе применять "вмененку". Что касается договора поставки, то здесь такое условие, как цель использования приобретенных товаров, не существует (ст. 506 ГК РФ). Розничный договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного аналогичного документа, подтверждающего оплату товара (ст. 493 ГК РФ).
Налоговый кодекс не обязывает продавца контролировать последующее применение продукции покупателями, так как сделать это практически невозможно. Несмотря на это Минфин России в письмах от 03.11.2006 N 03-11-05/244, от 31.08.2006 N 03-11-04/3/396 указывает на то, что продавец все же должен принимать во внимание цель покупки товара покупателем. Однако доказывать этот факт должны налоговые органы, так как при непредставлении доказательств суды принимают решения в пользу налогоплательщика (постановления ФАС Поволжского округа от 26.01.2007 N А49-2962/06-162А/22, ФАС Западно-Сибирского округа от 07.12.2006 N Ф04-8298/2006 (29024-А45-27), ФАС Московского округа от 16.05.2006, 15.05.2006 N КА-А41/4104-06, ФАС Северо-Кавказского округа от 02.05.2006 N Ф08-1714/2006-726А).
Однако в некоторых случаях, учитывая специфику реализуемого организацией товара, можно отличить розничную торговлю от оптовой и определить конечную цель использования приобретаемого покупателем товара. Так, например, в письме Минфина России от 27.03.2006 N 03-11-04/ 3/155 указано, что деятельность, связанная с продажей контрольно-кассовой техники не может подпадать под "вмененку". Это касается также реализации торгового оборудования (письмо Минфина России от 09.02.2007 N 03-11-05/28), стоматологических материалов (письмо Минфина России от 02.03.2006 N 03-11-04/3/104).
Кроме того, согласно изменениям, внесенным Законом от 17.05.2007 N 85-ФЗ в статью 346.27 Налогового кодекса, под обложение ЕНВД не подпадает реализация газа в баллонах; грузо
