Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 января 2012 г. N 14АП-7081/11

г. Вологда

17 января 2012 г.

Дело N А66-6525/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 января 2012 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Федосеевой О.А., судей Виноградова О.Н. и Козловой С.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ипатовой Е.В.,

при участии Весельева Виталия Алексеевича,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "СтройИнвест" на решение Арбитражного суда Тверской области от 27 июля 2011 года по делу N А66-6525/2010 (судья Истомина О.Л.),

установил

Весельев Виталий Алексеевич, Карпова Людмила Леонидовна, Карпов Юрий Петрович обратились в Арбитражный суд Тверской области с иском к закрытому акционерному обществу "СтройИнвест" (ОГРН 1076952027613; далее - ЗАО "СтройИнвест") и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Тверской области (ОГРН 1095075000041; далее - Инспекция) о признании ничтожным договора о слиянии закрытого акционерного общества "АСК СтройИнвест" (ОГРН 1055010954767; далее - ЗАО "АСК СтройИнвест") и ЗАО "СтройИнвест" от 06.07.2007, о применении последствий недействительности сделки в виде проведения двухсторонней реституции, выражающейся в разделе имущества (как актива, так и пассива) ЗАО "СтройИнвест" по состоянию на момент исполнения судебного решения пропорционально стоимости внесенного каждым при слиянии имущества ЗАО "АСК СтройИнвест" и ЗАО "СтройИнвест", а также о возложении на Инспекцию обязанности аннулировать в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) запись о государственной регистрации ЗАО "СтройИнвест", в подтверждение которой выдано свидетельство о государственной регистрации от 16.10.2007 (с учетом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)).

Определением суда от 18 января 2011 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Калинин Андрей Геннадьевич, Фролов Александр Иванович, Байгильдин Владимир Сайтиевич, Митасов Виктор Иванович.

Определением суда от 27 июля 2011 года требование истцов о возложении на Инспекцию обязанности аннулировать в ЕГРЮЛ запись о государственной регистрации ЗАО "СтройИнвест", в подтверждение которой выдано свидетельство о государственной регистрации от 16.10.2007, выделено в отдельное производство.

Решением Арбитражного суда Тверской области от 27 июля 2011 года заявленные требования удовлетворены в части признания недействительным договора о слиянии от 06.07.2007, заключенного между ЗАО "АСК СтройИнвест" и ЗАО "СтройИнвест"; в удовлетворении требования о применении последствий недействительности сделки в виде двухсторонней реституции, выражающейся в разделе имущества (как актива, так и пассива) ЗАО "СтройИнвест" по состоянию на момент исполнения судебного решения, пропорционально стоимости внесенного каждым при слиянии имущества ЗАО "АСК СтройИнвест" и ЗАО "СтройИнвест", отказано; с ЗАО "СтройИнвест" в пользу Весельева В.А. взыскано 4000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

ЗАО "СтройИнвест" с судебным решением не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять новый судебный акт. Доводы жалобы сводятся к тому, что обжалуемое решение принято при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения дела, а также с нарушением норм материального права. Полагает, что суд неправомерно не применил к заявленным требованиям срок исковой давности, поскольку о нарушении оспариваемым договором своих прав истцы узнали с момента получения уведомления о проведении общего собрания акционеров ЗАО "АСК СтройИнвест" от 25.06.2007. Названные обстоятельства подтверждены истцами в рамках рассмотрения дела N А41-К1-1691/2007.

В судебном заседании Весельев В.А. в удовлетворении жалобы просил отказать, решение суда - оставить без изменения.

Другие лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили. В связи с этим апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Заслушав объяснения Весельева В.А., исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Как следует из материалов дела, согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 28.10.2010 ЗАО "АСК СтройИнвест" 11.07.2005 зарегистрировано в качестве юридического лица.

На момент заключения договора о слиянии от 06.07.2007 акционерами ЗАО "АСК СтройИнвест" являлись: Карпова Л.Л., Фролов А. И., Митасов В.И. Выпуск акций ЗАО "АСК СтройИнвест" в установленном порядке не регистрировался.

Единственным участником ЗАО "СтройИнвест" являлся Калинин А.Г.

ЗАО "АСК СтройИнвест" и ЗАО "СтройИнвест" 06.07.2007 заключили договор о слиянии, согласно которому стороны договорились осуществить реорганизацию путем слияния обществ с переходом всех прав и обязанностей реорганизуемых обществ к вновь образованному обществу (ЗАО "СтройИнвест") с установлением его места нахождения по адресу: г. Тверь, Петербургское шоссе, 53а.

В соответствии с пунктом 3.1 договора не позднее 30 рабочих дней с даты его подписания совет директоров ЗАО "АСК СтройИнвест" выносит на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении договора о слиянии и передаточного акта.

В состав акционеров вновь созданного общества (ЗАО "СтройИнвест") входят: Фролов А.И., Карпов Ю.П., Митасов В.И., Карпова Л.Л., Байгильдин В.С., Весельев В.А., Калинин А.Г. (пункт 4.1 договора).

Единственным акционером ЗАО "СтройИнвест" Калининым А.Г. 06.07.2007 принято решение N 2 о реорганизации ЗАО "СтройИнвест" путем слияния с ЗАО "АСК СтройИнвест", утвержден договор о слиянии от 06.07.2007 и передаточный акт о передаче вновь созданному обществу имущества (актив баланса - 100 тыс. руб., пассив баланса - 100 тыс. руб.), а также всех имущественных и неимущественных прав без их конкретизации.

Решением общего собрания акционеров ЗАО "АСК СтройИнвест" от 06.07.2007, оформленным протоколом N 18, по вопросам повестки дня приняты решения: о реорганизации ЗАО "АСК СтройИнвест" путем слияния с ЗАО "СтройИнвест", об утверждении договора о слиянии от 06.07.2007 и передаточного акта о передаче вновь созданному обществу имущества (актив баланса - 18 597 тыс. руб., незавершенное строительство - 18 417 тыс. руб., налог на добавленную стоимость- 23 тыс. руб., дебиторская задолженность - 41 тыс. руб., пассив баланса - 18 597 тыс. руб., уставный капитал -25 тыс. руб., займы - 1304 тыс. руб., кредиторская задолженность - 12 737 тыс. руб., доход будущих периодов - 4531 тыс. руб.), а также всех имущественных и неимущественных прав без их конкретизации.

Передаточный акт подписан директором ЗАО "АСК СтройИнвест" Ильинковым В.В.

Согласно протоколу от 06.07.2007 N 18 в собрании акционеров ЗАО "АСК СтройИнвест" принимали участие: Митасов В.И., Байгильдин В.С., Весельев В.А., Карпов Ю.П., Карпова Л.Л.

Инспекцией 16.10.2007 приняты решения о государственной регистрации ЗАО "СтройИнвест" при его создании путем реорганизации в форме слияния, а также о государственной регистрации прекращения деятельности ЗАО "АСК СтройИнвест".

Согласно ответу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе (далее - РО ФСФР) от 10.09.2010 документы на регистрацию выпуска ценных бумаг в РО ФСФР ЗАО "АСК СтройИнвест" не представлялись; в отношении ЗАО "СтройИнвест" (ОРГН 1076952013181) зарегистрирован выпуск обыкновенных именных бездокументарных акций (государственный регистрационный номер 1-01-64342-Н); ЗАО "СтройИнвест" (ОГРН 1076952027613) в соответствии с приказами РО ФСФР от 04.06.2008 N 1019, от 08.12.2008 N 2160 в регистрации выпуска ценных бумаг отказано.

Полагая, что решение о реорганизации ЗАО "АСК СтройИнвест" в форме слияния в нарушение положений статей 48, 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) принято без участия истцов, следовательно, оспариваемый договор от 06.07.2007 является недействительным, Весельев В.А., Карпова Л.Л., Карпов Ю.П. обратились в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования истцов, признал их обоснованными частично.

Проверив материалы дела, апелляционная инстанция не находит оснований не согласиться с принятым судебным актом ввиду следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Порядок реорганизации акционерного общества в форме слияния установлен статьей 16 Закона N 208-ФЗ, согласно которой совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в слиянии, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме слияния, а также вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого в результате слияния.

Согласно пунктам 7.6, 7.7 устава ЗАО "АСК СтройИнвест" решение о реорганизации общества может приниматься общим собранием акционеров общества квалифицированным большинством акционеров, принимающих участие в собрании, только по предложению ревизионной комиссии. Решение о созыве годовых и внеочередных собраний акционеров общества также принимается ревизионной комиссией общества (пункт 7.8 устава).

Пунктом 1 статьи 52 Закона N 208-ФЗ установлено, что сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом или вручено каждому из указанных лиц под роспись.

Аналогичные положения установлены пунктами 7.9, 7.10 устава ЗАО "АСК СтройИнвест".

На момент заключения договора о слиянии истцы, кроме Карповой Л.Л., не являлись акционерами ни ЗАО "АСК СтройИнвест", ни ЗАО "СтройИнвест".

Пункт 7 статьи 49 Закона N 208-ФЗ предусматривает, что акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В нарушение указанных положений АПК РФ предложение о проведении реорганизации ЗАО "АСК СтройИнвест" ревизионной комиссией не принималось; доказательств соблюдения порядка созыва собрания акционеров ЗАО "АСК СтройИнвест", состоявшегося 06.07.2007, а также извещения Карповой Л.Л. о его проведении ответчиком не представлено.

Протокол от 06.07.2007 N 18, на который ссылается ЗАО "СтройИнвест", содержит три подписи, в том числе председателя собрания (Митасова В.И.) и секретаря (Карпова Ю.П.). Факт принадлежности Карповой Л.Л. третьей подписи, проставленной в графе "секретарь", она отрицает.

Суд первой инстанции, оценив указанный документ с учетом образцов подписей Карповой Л.Л., обоснованно не принял его в качестве надлежащего доказательства, свидетельствующего о том, что Карпова Л.Л. принимала участие в оспариваемом собрании.

Иных документов (журнал регистрации участников собрания, бюллетени голосования акционеров), подтверждающих факт надлежащего уведомления и участия Карповой Л.Л. в собрании от 06.07.2007, в суды ни первой, ни апелляционной инстанции ответчиком не предъявлено.

Таким образом, установив, что ЗАО "АСК СтройИнвест" при принятии решения о реорганизации нарушен порядок созыва оспариваемого собрания, установленный положениями статей 48, 52 Закона N 208-ФЗ, суд первой инстанции правомерно признал договор о слиянии от 06.07.2007 недействительным.

Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 16 Закона N 208-ФЗ договор о слиянии должен обязательно содержать порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 5 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

Как следует из материалов дела, документы на регистрацию выпуска ценных бумаг в РО ФСФР ЗАО "АСК СтройИнвест" не представлялись.

Ввиду изложенного у данного юридического лица отсутствовали правовые основания для заключения договора о слиянии, который не содержит порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.

Кроме того, учитывая, что положения статьи 167 ГК РФ в качестве последствий применения недействительности сделки предусматривают обязанность стороны возвратить индивидуально определенные вещи, а в односторонних передаточных актах ЗАО "АСК СтройИнвест" и ЗАО "СтройИнвест" имущество определено только в суммовом выражении по укрупненным разделам баланса без указания его индивидуально-определенных признаков, суд первой инстанции обоснованно отказал истцам в удовлетворении требований о применении последствий недействительности договора о слиянии от 06.07.2007.

Доводы подателя жалобы о том, что истцами пропущен срок исковой давности, поскольку о нарушении оспариваемым договором своих прав они узнали с момента получения уведомления о проведении общего собрания акционеров ЗАО "АСК СтройИнвест" от 25.06.2007, отклоняются апелляционной коллегией.

В соответствии с пунктом 1 статьи 181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года и начинает течь со дня, когда началось исполнение этой сделки.

В пункте 32 постановления от 01.07.1996 N 6/8 Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом (пункт 1 статьи 166 Кодекса). Поскольку Кодекс не исключает возможность предъявления исков о признании недействительной ничтожной сделки, споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица. При этом следует учитывать, что такие требования могут быть предъявлены в суд в сроки, установленные пунктом 1 статьи 181 Кодекса.

Исполнение оспариваемой сделки началось с момента подписания договора о слиянии от 06.07.2007. Исковое заявление направлено в суд первой инстанции 06.07.2010, что подтверждается оттиском штемпеля на почтовом конверте (т. 1, л. 67), то есть в пределах срока исковой давности, установленного статьей 181 ГК РФ.

Кроме того, уведомление от 25.06.2007 в материалах дела отсутствует.

С учетом вышеуказанных обстоятельств апелляционная инстанция считает, что выводы суда соответствуют имеющимся в деле доказательствам, нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права не допущено, оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на подателя жалобы на основании статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 27 июля 2011 года по делу N А66-6525/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "СтройИнвест" - без удовлетворения.

Председательствующий

О.А. Федосеева

Судьи

О.Н. Виноградов С.В. Козлова