Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2012 г. N 09АП-36135/11

г. Москва

01 февраля 2012 г.

Дело N А40-39983/11-151-352

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: М.Ф. Сабировой,

Судей: Н.В. Дегтяревой, О.Б. Чепик,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Л. Сивоконевым,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу:

ИП Кубасова Александра Александровича

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2011 г..

по делу N А40-39983/11-151-352 вынесенное судьей Г.С. Чекмаревым

по иску ООО "Спортлото-СМС" (119049, г. Москва, ул. Донская 4 СТР. 2, ИНН 7706600002, ОГРН 1057749043000)

к Индивидуальному предпринимателю Кубасову Александру Александровичц (125252, г. Москва, Ходынский бульвар 17 кв. 63, ЕГРИП 306770001169642)

3-е лицо: ОАО СК "РОСНО"

о взыскании 642800 рублей 00 копеек

При участии в судебном заседании:

От истца: ген. директор О.Э. Соловьева - приказ N 1 от 25.05.2006 г.;

От ответчика: не явился, извещен;

От третьего лица: не явился, извещен;

Руководствуясь статьями 150, 176, 184, 185, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

УСТАНОВИЛ:

20 июля 2011 года состоялось предварительное судебное заседание по делу N А40-39983/11-151-352. Представитель ответчика заявил ходатайство об отложении предварительного судебного заседания.

Определением суда от 20 июля 2011 года суд определил завершить предварительное судебное заседание., назначить дело к судебному разбирательству на 04 октября 2011 г.. на 12 час. 40 мин. в зале 9067 в помещении Арбитражного суда г. Москвы по адресу: г. Москва, ул. Б. Тульская, д.17.

Не согласившись с указанным определением ответчик ИП Кубасов А.А. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Определением от 30.08.2011 Девятый арбитражный апелляционный суд прекратил производство по апелляционной жалобе на определение суда первой инстанции от 20.07.2011 об отказе в в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ в связи с принятием к производству апелляционной жалобы на судебный акт, не подлежащий обжалованию в порядке апелляционного производства.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 октября 2011 года определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2011 о прекращении производства по апелляционной жалобе на определение от 20.07.2011 Арбитражного суда города Москвы об отказе в привлечении к участию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, по делу N А40-39983/11-151-352 оставлено без изменения, кассационная жалоба предпринимателя - без удовлетворения.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2011 г.. по делу N А40-39983/11-151-352 вынесенным судьей Г.С. Чекмаревым по настоящему делу было назначено судебное заседание на 19.12.2011 года на 11 часов 00 минут.

Между тем на данное определение подана апелляционная жалоба.

Согласно п.2 ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса РФ, апелляционные жалобы на определения арбитражного суда первой инстанции подаются в арбитражный суд апелляционной инстанции и рассматриваются им по правилам, предусмотренным для подачи и рассмотрения апелляционных жалоб на решения арбитражного суда первой инстанции, с особенностями, предусмотренными в части 3 статьи 39 настоящего Кодекса и части 3 настоящей статьи.

В силу п.1 ст. 188 Арбитражного процессуального кодекса РФ, определение арбитражного суда может быть обжаловано отдельно от обжалования судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, в случаях, если в соответствии с настоящим Кодексом предусмотрено обжалование этого определения, а также, если это определение препятствует дальнейшему движению дела.

Из материалов дела следует, что податель жалобы обжалует определение назначении судебного заседания.

В силу части 3 ст. 188 АПК РФ на определение арбитражного суда первой инстанции может быть подана жалоба в арбитражный суд апелляционной инстанции в срок, не превышающий месяца со дня вынесения определения, если иные порядок и срок не установлены АПК РФ.

Согласно разъяснению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 г. N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстации" данному в пункте 6 указанного постановления, при решении вопроса о том, подлежит ли определение суда первой инстанции, на которое подана апелляционная жалоба, обжалованию отдельно от обжалования судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, как это предусмотрено частью 1 статьи 188 АПК РФ, следует иметь в виду, что в отношении определений о принятии к производству искового заявления или заявления (кроме определения о принятии заявления о признании должника банкротом), о восстановлении пропущенного процессуального срока, об оставлении искового заявления (заявления) без движения, о назначении дела к судебному разбирательству, об объявлении перерыва в судебном заседании, об отложении судебного разбирательства, о замене или об отказе в замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле другого ответчика, третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, о привлечении второго ответчика, о выделении некоторых требований в отдельное производство или об объединении дел, о назначении экспертизы, об истребовании доказательств, о принятии или отклонении замечаний на протокол судебного заседания, об отказе в наложении или сложении судебного штрафа могут быть заявлены возражения только при обжаловании судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

Основания и порядок проведения предварительного и судебного заседания и назначения судебного заседания регулируется статьями 136, 137 АПК РФ.

При этом указания на возможность обжалования таких определений статья 137 Арбитражного процессуального кодекса РФ не содержит.

Кроме того, определение о назначении судебного разбирательств нельзя признать препятствующим дальнейшему движению дела.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пунктах 4 и 6 постановления от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" указал, что случае, когда суд апелляционной инстанции принял к производству апелляционную жалобу на судебный акт, не подлежащий обжалованию в порядке апелляционного производства, производство по жалобе подлежит прекращению применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст., 150, 158, 265, 268, ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд,

ОПРЕДЕЛИЛ:

Прекратить производство по апелляционной жалобе ИП Кубасова Александра Александровича на определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2011 г.. по делу N А40-39983/11-151-352.

Определение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в срок, не превышающий месяца.

Председательствующий судья

М.Ф. Сабирова

Судьи

Н.В. Дегтярева О.Б. Чепик