Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2012 г. N 19АП-6626/11

г. Воронеж

30 января 2012 г.

Дело N А14-4283/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 января 2012 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Афониной Н.П.,

судей Алферовой Е.Е., Яковлева А.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кащеевой С.Ю.,

при участии:

от индивидуального предпринимателя Пак Бориса Владиславовича: Вовнякова Е.С., представитель по доверенности б/н от 20.01.2012;

от закрытого акционерного общества "Тандер": Анучин А.М., представитель по доверенности N 2-4/249 от 16.06.2011;

от общества с ограниченной ответственностью "Титульная компания": представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Пак Бориса Владиславовича (ИНН 366408368510, ОГРНИП 311366803300194) на решение Арбитражного суда Воронежской области от 31.10.2011 по делу N А14-4283/2011 (судья Стеганцев А.И.) по исковому заявлению индивидуального предпринимателя Пак Бориса Владиславовича к закрытому акционерному обществу "Тандер" (ИНН 2310031475, ОГРН 1022301598549) о взыскании долга, неустойки, с участием третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Титульная компания",

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Пак Борис Владиславович (далее - ИП Пак Б.В., истец) обратился в арбитражный суд Воронежской области с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу "Тандер" (далее - ЗАО "Тандер", ответчик) о взыскании суммы основного долга по договору участия в долевом строительстве в размере 640 705,65 руб., неустойки за период с 05.06.2009 по 29.08.2011 в размере 139 902,8 руб. (с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением от 05.08.2011 по делу в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора привлечено - общество с ограниченной ответственностью "Титульная компания" (далее - ООО "Титульная компания", третье лицо).

Решением суда от 31.10.2011 исковые требования оставлены без удовлетворения.

ИП Пак Б.В. с указанным решением не согласился, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить.

По мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции неверно применены нормы Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ", в частности, статьи 5, определяющей цену договора участия в долевом строительстве, а также пункт 3.3 заключенного между сторонами договора; кроме того, ошибочным является вывод суда области о недействительности договора об уступке права.

Представитель ИП Пак Б.В. поддержал доводы апелляционной жалобы, просил их удовлетворить.

Представитель ЗАО "Тандер" просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Представитель третьего лица - ООО "Титульная компания" в судебное заседание не явился, о слушании дела извещено надлежащим образом.

На основании ч. 3 ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного разбирательства.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции по нижеследующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 06.03.2008 между ООО "Титульная компания" (заказчик-застройщик) и ЗАО "Тандер" (участник долевого строительства) был заключен договор участия в долевом строительстве нежилого здания торгового центра N ВрФ -1/016/08 (далее - договор N ВрФ-1/016/08), согласно пункту 1.1. которого (в редакции дополнительного соглашения от 05.06.2009), заказчик-застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить на земельном участке по адресу: Российская Федерация, Воронежская область, Таловский район, поселок городского типа Таловая, улица Советская, дом 171 капитальное нежилое здание торгового центра, назначение: для организации розничной торговли смешанными группами товаров, общей площадью 2 000 кв.м. (площадь является ориентировочной и подлежит уточнению после получения данных технического учета при окончании строительства), и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства по акту приема-передачи часть капитального нежилого здания торгового центра, назначение: для организации розничной торговли смешанными группами товаров, площадью 540 кв.м., далее - объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять в собственность объект долевого строительства.

Дополнительным соглашением от 05.06.2009 к договору N ВрФ-1/016/08 стороны внесли изменения в указанный договор - по всему тексту договора заменили понятие "застройщик" на "заказчик-застройщик", а также изложили в новой редакции пункты 1.5.,1.6., 2.1., 3.1.,4.1.8. договора.

Договор N ВрФ-1/016/08 и дополнительное соглашение от 05.06.2009 зарегистрированы Управлением Федеральной регистрационной службы по Воронежской области.

Пунктом 1.5. вышеуказанного договора (в редакции дополнительного соглашения от 05.06.2009) предусмотрено, что участник долевого строительства обязуется внести денежные средства в размере 12 139 684,80 руб. в порядке и в сроки установленные разделом 2 данного договора, и после получения заказчиком-застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию капитального нежилого здания торгового центра принять объект долевого строительства в собственность по передаточному акту.

В пункте 1.6. договора N ВрФ-1/016/08 (в редакции дополнительного соглашения от 05.06.2009) установлено, что заказчик-застройщик обязуется ввести в эксплуатацию (сдать госкомиссии) капитальное нежилое здание торгового центра и передать объект долевого строительства участнику долевого строительства не позднее 05 июня 2009 года.

Согласно п.2.1. договора N ВрФ-1/016/08 (в редакции дополнительного соглашения от 05.06.2009) стоимость одного квадратного метра в общей площади объекта долевого строительства по данному договору составляет 22 480,90 руб. стоимость объекта долевого строительства составляет 1 2 139 684,80 руб., в том числе вознаграждение заказчика-застройщика 242 794 руб.

В соответствии с п.2.2. вышеуказанного договора стоимость одного квадратного метра в общей площади объекта долевого строительства определенная в п. 2.1. данного договора, установлена соглашением сторон и является фиксированной и изменению не подлежит. Стоимость объекта долевого строительства определенная в п. 2.1. данного договора, установлена соглашением сторон, и может изменяться только по согласованию сторон в случае внесения в проектно-сметную документацию изменений и дополнений по инициативе участника долевого строительства, влекущих изменение общей площади объекта долевого строительства. Отклонение площади до 1 кв.м. в сторону уменьшения или увеличения не влияет на изменение цены договора.

Пунктом 3.1. договора N ВрФ-1/016/08 (в редакции дополнительного соглашения от 05.06.2009) установлено, что расчет с заказчиком-застройщиком по уплате общей стоимости объекта долевого строительства, указанной в п.2.1. данного договора производится поэтапно в следующем порядке:

1 этап: в течение 5 банковских дней с момента государственной регистрации Управлением Федеральной регистрационной службы по Воронежской области настоящего договора участник долевого строительства уплачивает заказчику-застройщику 3 345 617,25 руб., путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика-застройщика.

2 этап: в течение 5 банковских дней с момента возведения фундамента здания и регистрации Управлением Федеральной регистрационной службы по Воронежской области права собственности на незавершенный строительством объект участник долевого строительства уплачивает заказчику-застройщику 3 331 355,85 руб.

3 этап: в течение 5 банковских дней с момента возведения второго этажа здания участник долевого строительства уплачивает заказчику-застройщику 2 665 084,68 руб.

4 этап: в течение 5 банковских дней с момента подписания сторонами акта приема-передачи объекта долевого строительства и предоставления заказчиком-застройщиком сводной счет-фактуры на возмещение затрат на строительство объекта долевого строительства и счет-фактуры на сумму вознаграждения заказчика-застройщика, участник долевого строительства уплачивает заказчику-застройщику 2 797 627,02 руб.

Согласно пункту 3.3. вышеуказанного договора стороны признают, что фактическая площадь объекта долевого строительства может отличаться от площади, указанной в п.1.1. данного договора. Фактическая площадь объекта, приобретаемого участником долевого строительства, уточняется после получения разрешения на ввод в эксплуатацию нежилого здания торгового центра в соответствии с обмерами, произведенными соответствующим органом технического учета и инвентаризации.

Сторонами договора N ВрФ-1/016/08 в пункте 3.4. (в редакции дополнительного соглашения от 05.06.2009) предусмотрено, что в течение 5 банковских дней после подписания сторонами акта приема-передачи объекта долевого строительства заказчик-застройщик обязан выставить участнику долевого строительства сводный счет-фактуру, составленный на основании счетов-фактур, ранее полученных заказчиком-застройщиком от поставщиков и подрядных организаций по выполненным строительно-монтажным работам на объекте долевого строительства с выделенной суммой НДС, предъявленной по этим работам.

В соответствии с актом приема-передачи недвижимого имущества от 05.06.2009 ООО "Титульная компания" в соответствии с условиями договора участия в долевом строительстве нежилого здания торгового центра N ВрФ-1/016/08 от 06.03.2008 передала ЗАО "Тандер" в собственность часть капитального нежилого здания торгового центра, назначение: для организации розничной торговли смешанными группами товаров, площадью 568,5 кв.м., по адресу: Российская Федерация, Воронежская область, Таловский район, поселок городского типа Таловая, улица Советская, дом 171, именуемое в дальнейшем объект недвижимости. Техническое состояние объекта удовлетворительное. Претензий к передаваемому недвижимому имуществу нет.

ООО "Титульная компания" были выставлены ЗАО "Тандер" счет-фактуры N 00000029 от 05.06.2009 на сумму 11 896 890,80 руб. и N 00000030 от 05.06.2009 на сумму 242 794 руб., которые были оплачены ЗАО "Тандер" в полном объеме.

15.03.2011 между ООО "Титульная компания" (цедент) и ИП Пак Б.В. (цессионарий) заключен договор уступки прав (цессии) (далее - договор от 15.03.2011) согласно условиям которого, ООО "Титульная компания" (цедент) уступает, а ИП Пак Б.В. (цессионарий) принимает права (требования) в полном объеме по договору участия в долевом строительстве нежилого здания торгового центра N ВрФ-1/016/08 от 06.03.2008, заключенного между цедентом и ЗАО "Тандер" (должник). Сумма уступаемого, в соответствии с п.1.1. данного договора требования составляет 640 705,65 руб. К цессионарию переходят также права, обеспечивающие исполнение основного обязательства, а также другие связанные с переданным требованием права, в том числе права на неуплаченную пеню и проценты за пользование чужими денежными средствами (пункты 1.1.-1.3.).

Согласно п. 3.1. указанного договора за уступаемые права (требования) по договору N ВрФ-1/016/08 от 06.03.2008 цессионарий выплачивает цеденту денежные средства в размере 70 000 руб.

ЗАО "Тандер" было уведомлено о состоявшейся уступке прав.

Истцом, в адрес ответчика была направлена претензия от 21.03.2011 с требованием оплатить основной долг в сумме 640 705,65 руб., составляющий стоимость 28,5 кв.м. (разница между фактической площадью (568,5кв.м.), переданной ответчику по акту от 05.06.2009, и площадью по договору N ВрФ -1/016/08 (540 кв.м.).

Неисполнение ответчиком требований претензии по уплате суммы задолженности послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

При разрешении данного спора судом первой инстанции верно определены обстоятельства, имеющие значение для дела и применены нормы материального права.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

В силу ст. 384 ГК РФ право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

Исходя из правовой природы отношений, вытекающих из договора N ВрФ-1/016/08, к возникшему спору подлежат применению нормы Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 30.12.04 N 214-ФЗ).

Согласно статье 4 Федерального закона от 30.12.04 N 214-ФЗ по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В силу ч.3 ст.4 Федерального закона от 30.12.04 N 214-ФЗ договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Материалами дела установлено, что договор N ВрФ-1/016/08 и дополнительное соглашение от 05.06.2009 к вышеуказанному договору зарегистрированы Управлением Федеральной регистрационной службы по Воронежской области.

Согласно п.2.1. договора N ВрФ-1/016/08 (в редакции дополнительного соглашения от 05.06.2009) стоимость одного квадратного метра в общей площади объекта долевого строительства по данному договору составляет 22 480,90 руб. стоимость объекта долевого строительства составляет 12 139 684,80 руб., в том числе вознаграждение заказчика-застройщика 242 794 руб.

При этом, в соответствии с п.2.2. вышеуказанного договора стоимость одного квадратного метра в общей площади объекта долевого строительства определенная в п. 2.1. данного договора, установлена соглашением сторон и является фиксированной и изменению не подлежит. Стоимость объекта долевого строительства определенная в п. 2.1. данного договора, установлена соглашением сторон, и может изменяться только по согласованию сторон в случае внесения в проектно-сметную документацию изменений и дополнений по инициативе участника долевого строительства, влекущих изменение общей площади объекта долевого строительства.

Согласно акту приема-передачи недвижимого имущества от 05.06.2009, ООО "Титульная компания" в соответствии с условиями договора участия в долевом строительстве нежилого здания торгового центра N ВрФ-1/016/08 от 06.03.2008 передала ЗАО "Тандер" в собственность часть капитального нежилого здания торгового центра, назначение: для организации розничной торговли смешанными группами товаров, площадью 568,5 кв.м., по адресу: Российская Федерация, Воронежская область, Таловский район, поселок городского типа Таловая, улица Советская, дом 171, именуемое в дальнейшем "объект недвижимости". Техническое состояние объекта удовлетворительное. Претензий к передаваемому недвижимому имуществу нет.

ООО "Титульная компания" были выставлены ЗАО "Тандер" счета-фактуры N 00000029 от 05.06.2009 на сумму 11 896 890,80 руб. и N 00000030 от 05.06.2009 на сумму 242 794 руб., которые были оплачены ЗАО "Тандер" в полном объеме, что не оспаривается лицами, участвующими в деле.

В силу ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истец, предъявляя требования о взыскании задолженности по договору долевого участия, в качестве основания указал пункты 2.2, 3.3 договора долевого участия, а также положения статей 384, 390 ГК РФ, ст. 5 указанного выше Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ.

Пункт 1 статьи 5 Федерального закона 214-ФЗ предусматривает, что в договоре указывается цена договора, то есть размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства. Цена договора может быть определена в договоре как сумма денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства и денежных средств на оплату услуг застройщика.

Статьей 431 ГК РФ установлено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условий договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Из совокупного толкования условий договора N ВрФ-1/016/08 и определения воли сторон с учетом целей вышеуказанного договора, исходя из положений статьи 431 ГК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что стороны указанного договора, с учетом заключенного дополнительного соглашения от 05.06.2009 к указанному договору, согласовали стоимость объекта долевого строительства в размере 12 139 684,80 руб., при этом стороны признавали, что фактическая площадь объекта долевого строительства может отличаться от площади, указанной в п.1.1. данного договора.

В связи с указанным, доводы апелляционной жалобы о неверном применении судом области норм материального права являются необоснованными, как и определение истцом взыскиваемой спорной суммы в качестве задолженности по указанному выше договору долевого участия.

Согласно пункту 2.2. договора N ВрФ -1/016/08 стоимость объекта долевого строительства, определенная в п. 2.1. данного договора, установлена соглашением сторон, и может изменяться только по согласованию сторон в случае внесения в проектно-сметную документацию изменений и дополнений по инициативе участника долевого строительства, влекущих изменение общей площади объекта долевого строительства.

Однако, как установлено арбитражным судом и нашло свое подтверждение в суде апелляционной инстанции, в материалы дела не представлено доказательств, что изменение площади объекта долевого строительства произошло по инициативе ответчика.

При этом, как обоснованно учтено судом первой инстанции, 05.06.2009 стороны вышеназванного договора составили и подписали акт приема-передачи недвижимого имущества от ООО "Титульная компания" к ЗАО "Тандер" в собственность части капитального нежилого здания торгового центра, с указанным назначением - "для организации розничной торговли смешанными группами товаров", площадью 568,5 кв.м., по адресу: Российская Федерация, Воронежская область, Таловский район, поселок городского типа Таловая, улица Советская, дом 171. Каких-либо замечаний и претензий сторонами к указанному акту не заявлялось.

С учетом изложенного, суд области пришел к правомерному выводу о том, что количество передаваемой ООО "Титульная компания" площади ЗАО "Тандер" по акту от 05.06.2009 соответствует условиям договора N ВрФ-1/016/08, стоимость объекта долевого строительства была согласована сторонами в указанном договоре путем заключения дополнительного соглашения от 05.06.2009, то есть в день передачи указанного объекта долевого строительства. Доказательств обратного в материалы дела не представлено ни в суде первой, ни в суде апелляционной инстанций.

В силу п.4.4. договора N ВрФ-1/016/08 обязательства участника долевого строительства по данному договору считаются исполненными с момента уплаты в полном объеме денежных средств в соответствии с договором и подписания сторонами акта приема-передачи объекта долевого строительства.

С учетом изложенного, судебная коллегия полагает, что договорные обязательства ООО "Титульная компания" и ЗАО "Тандер", по отношению друг к другу были исполнены в полном объеме.

Кроме того, суд первой инстанции отмечает следующие обстоятельства.

В соответствии со статьями 382, 385 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

В силу п.1 ст.388 ГК РФ уступка требования кредитором допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

Таким образом, из содержания приведенных выше положений ГК РФ следует, что передаваемое право должно быть конкретизировано в договоре об уступке права требования либо в тех документах, которые кредитор, уступивший требование, должен передать новому кредитору. Отсутствие в договоре конкретного указания обязательства, по которому произведена уступка права требования, а также отсутствие у нового кредитора документов, удостоверяющих право требования, могут свидетельствовать о том, что сторонами не согласован предмет договора, и, следовательно, повлечь правовые последствия, предусмотренные в статье 432 ГК РФ.

Согласно параграфу 1 главы 24 ГК РФ уступка требования предполагает безусловную замену лица в обязательстве. Право первоначального кредитора (если иное не предусмотрено законом или договором) переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

По состоянию на 15.03.2011 задолженность ЗАО "Тандер" перед ООО "Титульная компания" отсутствовала, так как договор N ВрФ-1/016/08 между указанными сторонами был исполнен и, следовательно, ООО "Титульная компания" не могла передать права кредитора по договору N ВрФ-1/016/08 ИП Пак Б.В., в связи с чем, уступка требования по договору от 15.03.2011 не состоялась.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что исковое требование о взыскании с ответчика суммы основного долга по договору участия в долевом строительстве в размере 640 705,65 руб. удовлетворению не подлежат.

Исходя из размера удовлетворенных судом первой инстанции требований, в соответствии со ст.ст. 110,112 АПК РФ пропорционально распределены расходы по оплате государственной пошлины.

Нарушений норм процессуального права, которые в соответствии со статьей 270 АПК РФ являются основанием к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Расходы по государственной пошлине в сумме 2 000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на её заявителя - ИП Пак Б.В.

Руководствуясь статьями 110, 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Воронежской области от 31.10.2011 по делу N А14-4283/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Пак Бориса Владиславовича (ИНН 366408368510, ОГРНИП 311366803300194) без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Н.П. Афонина

Судьи

Е.Е. Алферова А.С. Яковлев