Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2012 г. N 09АП-30208/11

город Москва

6 февраля 2012 г.

дело N А40-62754/11-116-179

Резолютивная часть постановления объявлена 31.01.2012.

Постановление изготовлено в полном объеме 06.02.2012.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Л.Г. Яковлевой,

судей Т.Т. Марковой, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.09.2011

по делу N А40-62754/11-116-179, принятое судьей А.П. Терехиной,

по заявлению Открытого акционерного общества "Новороссийское морское пароходство" (ОГРН 1022302377800, адрес: 353900, Краснодарский край, г.Новороссийск, ул. Свободы, 1) к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 третье лицо: Федеральная налоговая служба России о признании недействительными решения в части, требования,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Арепьева Н.М. по дов. N 01.04.-25Д/2012 от 01.01.2012, Фоминова М.А. по дов. N 01.04-9Д/2012 от 01.01.2012

от заинтересованного лица - Олисаев К.А. по дов N 03-02/110 от 26.12.2011

от третьего лица - Шаронин В.Ю. по дов. N ММВ-29-7/308 от 25.08.2011

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Новороссийское морское пароходство" (далее - общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 6 (далее - заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) о признании недействительными решения от 27.12.2010 N 14-09/1139943 в части доначисления налога на прибыль в размере 2 938 839, 93 руб., пени по налогу на прибыль в размере 83 152, 76 руб., требования N 940 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 27.07.2011 в части требования уплатить недоимку на сумму 2 941 788, 93 руб., пени в размере 83 367, 45 руб. (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьего лица привлечена Федеральная налоговая служба России.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.09.2011 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального права и нарушены нормы процессуального права.

Федеральная налоговая служба России отзыв на апелляционную жалобу не представила.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу инспекции - без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители сторон поддержали свои правовые позиции по спору.

По ходатайству налогового органа определением суда от 30.11.2011 производство по делу было приостановлено по основаниям, предусмотренным п. 1 ч. 1 ст. 143, п. 1 ст. 145, ст. 184 АПК РФ до рассмотрения Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации заявления МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2011, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2011 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 12.08.2011 по делу N А40-152586/10-20-918 по аналогичному спору между МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 и ОАО "Новороссийское морское пароходство".

Определением от 31.01.2012 производство по делу возобновлено, в связи с вынесением Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации Определения от 21.12.2011 N ВАС-16060/11 об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора судебных актов по делу N А40-152586/10-20-918.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в деле доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Материалами дела установлено, что инспекцией в отношении заявителя проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения налогового законодательства, правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов.

По результатам проведения выездной налоговой проверки налоговым органом составлен акт выездной налоговой проверки от 22.11.2010 N 14-09/1078264 и 27.12.2010 вынесено решение N 14-09/1139943 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением ФНС России от 20.07.2011 N СА-4-9/11755 указанное решение инспекции изменено путем отмены в резолютивной части начислений: по налогу на прибыль организаций в сумме 47 154 432 рубля (пункт 3.1. Решения от 27.12.2010); штрафа, начисленного на отмененную сумму налога на прибыль (пункт 3.2. Решения от 27.12.2010); пени, начисленных на отмененную сумму налога на прибыль (пункт 3.3. Решения от 27.12.2010). В остальной части решение инспекции утверждено и вступило в законную силу.

На основании решения инспекции от 27.12.2010 N 14-09/1139943 заявителю выставлено требование N 940 об уплате налога, сбора пени, штрафа по состоянию на 27.07.2011.

Арбитражный апелляционный суд, исследовав и оценив представленные в деле доказательства в их совокупности и взаимной связи, считает, что судом первой инстанции полно и всесторонне установлены обстоятельства по делу и им дана надлежащая правовая оценка.

По пункту 1.4 Решения (стр. 18-23, т.1 л.д. 50-53).

Материалами дела установлено, что в 2007 году ОАО "Новошип" ввезло на территорию РФ основное средство - нефтеналивной танкер "Маршал Чуйков" в режиме код 61 (10) (графа 37 ГТД "Процедура") "Реимпорт с одновременным выпуском для свободного обращения с уплатой сумм ввозных таможенных пошлин, налогов, субсидий и иных сумм, подлежащих возвращению в федеральный бюджет при реимпорте товаров". При этом налогоплательщиком на таможне был уплачен НДС в размере 11 257 358,36 руб.

Данное обстоятельство не оспаривается налоговым органом.

В соответствии с аналитическими налоговыми регистрами, представленными при проведении выездной налоговой проверки, в частности расшифровкой бухгалтерского счета 916038 "Прочие расходы в рублях, принятые для целей налогообложения" указанная сумма НДС была учтена налогоплательщиком в качестве расходов при исчислении налога на прибыль за 2007 год.

Налоговый орган ссылаясь на положения глав 21, 25 НК РФ, указывает на то, что сумма НДС, уплаченная при ввозе товаров в режиме реимпорта не включаются в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций.

По мнению инспекции, ОАО "Новошип" неправомерно включило в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций сумму НДС, уплаченную при ввозе на территорию РФ танкера "Маршал Чуйков" в режиме "Реимпорт с одновременным выпуском для свободного обращения с уплатой сумм ввозных таможенных пошлин, налогов, субсидий и иных сумм, подлежащих возвращению в федеральный бюджет при реимпорте товаров" в размере 11 257 358,36 руб., что повлекло занижение налоговой базы по налогу на прибыль за 2007 в указанных размерах и неполную уплату налога на прибыль, исчисленного по ставке 24 % в размере 2 701 766,01 руб.

Данный довод являлся предметом исследования в суде первой инстанции и правомерно отклонен.

В соответствии со ст. 17 НК РФ применительно к каждому конкретному налогу подлежат определению элементы налогообложения: объект налогообложения, налоговая база, налоговый период, налоговая ставка, порядок исчисления налога, порядок и сроки уплаты налога.

Согласно п. 1 ст. 38 НК РФ каждый налог имеет самостоятельный объект налогообложения, определяемый в соответствии с частью второй настоящего Кодекса.

Налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот (ст. 52 НК РФ).

Налоговая база и порядок ее определения по конкретному налогу устанавливаются соответствующими положениями НК РФ (ст. 53 НК РФ).

Налогоплательщики исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Таким образом, порядок определения налоговой базы и исчисления налога применительно к каждому конкретному налогу установлен соответствующими главами части второй НК РФ.

Порядок исчисления НДС установлен главой 21 НК РФ "Налог на добавленную стоимость", не регулирующей отношения, связанные с исчислением и уплатой налога на прибыль. Следовательно, предусмотренные указанной главой условия применения налоговых вычетов в виде НДС, предъявленного поставщиками либо уплаченного при ввозе товаров на таможенную территорию, установлены исключительно в целях исчисления и уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость.

В частности, глава 21 НК РФ устанавливает: объект налогообложения (п.п. 4 п. 1 ст. 146 НК РФ) - а) операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ (НДС предъявляется налогоплательщиком (продавцом) товаров (работ, услуг) покупателю/приобретателю); б) операции по ввозу товаров на таможенную территорию РФ (НДС не предъявляется налогоплательщиком (продавцом) товаров (работ, услуг) покупателю/приобретателю, НДС уплачивается в федеральный бюджет при перемещении через таможенную территорию РФ); правила в отношении НДС, предъявленного поставщиком покупателю, либо уплаченного налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию РФ (при оформлении соответствующих режимов) в зависимости от осуществляемых видов деятельности: НДС принимается к вычету в полном объеме (ст. 171, 172 НК РФ); НДС принимается к вычету частично (ст. 171, 172 НК РФ), НДС к вычету не принимается, но учитывается в стоимости товаров (работ, услуг) (ст. 170 НК РФ), НДС к вычету не принимается и не учитывается в стоимости товаров (при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в режиме "реимпорт") (ст. 171, 170 НК РФ).

По мнению налогового органа, "компенсационный характер" уплаты НДС на таможне при обратном ввозе ОАО "Новошип" судна на территорию РФ в таможенном режиме "реимпорт" подтверждается уплатой в 2007 г. НДС по ставке 20%, действующей на момент вывоза товара в режиме "экспорт" в 1996 г., и который в соответствии с п. 1 ст. 236 ТК РФ при реимпорте товаров подлежит возвращению в федеральный бюджет.

Однако, инспекцией не учтено следующее существенное обстоятельство.

Материалами дела установлено, что теплоход "Маршал Чуйков" числился в бухгалтерском учете государственного предприятия "Новороссийское морское пароходство" как объект основных средств и, по состоянию на 01.07.1992 г. был включен в план приватизации названного предприятия в составе другого имущества.

Данный факт подтверждается п. 1925 приложения N 3 к плану приватизации государственного предприятия "Новороссийское морское пароходство" (копия выписки из Плана приватизации т. 3 л.д. 47-50).

В силу п.п. д) п.1 ст. 5 Закона РФ от 06.12.1991 N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость" (в редакции, действовавшей в 1992 году) от налога на добавленную стоимость освобождалась стоимость приобретаемого в порядке приватизации имущества государственных предприятий. Следовательно, у ОАО "Новошип" не возникало оснований для возмещения из бюджета Российской Федерации НДС после сделки приватизации.

При таможенном оформлении в 1996 году операции по вывозу т/х "Маршал Чуйков" за пределы таможенной территории Российской Федерации в качестве товара в таможенном режиме экспорт 10 по ГТД N 05300/29116/006080 (т.2 л.д. 103) ОАО "Новошип" не уплачивало НДС.

При этом, данная операция для целей исчисления НДС не являлась объектом налогообложения, поскольку в бухгалтерском учете ОАО "Новошип" вывоз т/х "Маршал Чуйков" отражался в качестве инвестиций в капитал иностранной дочерней компании (по балансовому счету 06 (58) "долгосрочные финансовые вложения"), что отражено налоговым органом на стр. 10 Решения, и подтверждено ФНС РФ на стр. 6 Решения от 20.07.2011 г.

Кроме того, достоверность бухгалтерской отчетности, в частности за 1996 и 1997 годы, подтверждена заключениями аудиторских компаний ( т.3 л.д.10-11).

Таким образом, данная операция, не являясь реализацией для целей исчисления НДС, не являлась объектом налогообложения в силу статьи 3 Закона РФ от 6.12.1991 N 1992-1 (в редакции, действовавшей в 1996 году).

Следовательно, налогоплательщик не мог применять (и не применял) льготу по освобождению от налогообложения НДС экспортной операции по п.п. а) п.1 ст. 5 Закона РФ от 06.12.1991 N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость" (в редакции, действовавшей в 1996 году).

Согласно Инструкции, утвержденной Приказом ГТК РФ от 25.04.1994 г. N 162, в графе 36 ГТД указываются сведения об используемых декларантом льготах и преференциях по уплате таможенных платежей.

Судом первой инстанции правомерно учтено, что в графе 36 вышеуказанной ГТД (т.2 л.д. 103), оформленной на выпуск т/х "Маршал Чуйков" в таможенном режиме экспорт, указан код "ОО", подтверждающий, что льготы и преференции ОАО "Новошип" не предоставлялись.

Налоговый орган указывает, что статья 170 НК РФ содержит закрытый перечень ситуаций, когда суммы НДС, фактически уплаченные при ввозе товаров, учитываются в стоимости таких товаров. Указанный перечень не содержит случая уплаты НДС при ввозе товаров в таможенном режиме реимпорта.

Данный довод судом апелляционной инстанции отклоняется.

В соответствии с п. 1 ст. 170 НК РФ установлено, что суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, если иное не установлено положениями главы 21 НК РФ, не включаются в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций, за исключением случаев, предусмотренных п.2 ст. 170 НК РФ.

Пунктом 2 ст. 170 НК РФ установлены случаи, при которых суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (основных средств), работ, услуг либо фактически уплаченные им при ввозе товаров (основных средств) на таможенную территорию Российской Федерации, учитываются в стоимости таких товаров (основных средств), работ, услуг: приобретение (ввоз) товаров (основных средств), работ, услуг, используемых для операций по реализации, в частности, услуг, не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения); приобретение (ввоз) товаров (основных средств), работ, услуг, используемых для операций по реализации, в частности, услуг, местом реализации которых не признается территория Российской Федерации; приобретение (ввоз) товаров (основных средств), работ, услуг лицами, не являющимися налогоплательщиками НДС либо освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога; приобретение (ввоз) товаров (основных средств), работ, услуг для реализации, в частности, услуг, операции, по реализации которых не признаются реализацией услуг в соответствии с п. 2 ст. 146 НК РФ, если иное не установлено настоящей главой.

Таким образом, данным пунктом установлен порядок, при котором НДС, уплаченный при приобретении (ввозе) товаров (основных средств), работ услуг увеличивает стоимость таких товаров (основных средств), работ и услуг. В этом случае НДС, отнесенный на стоимость товаров (основных средств), работ, услуг, действительно не будет относиться к расходам при исчислении налога на прибыль.

Расходы для целей исчисления налога на прибыль возникнут при списании в производство и (или) реализацию принятых с учетом НДС товаров, работ, услуг, а по основным средствам - по мере списания через начисленную амортизацию по таким объектам, относимым к амортизируемому имуществу в порядке, установленном главой 25 НК РФ.

В отношении объектов, по которым в соответствии со статьей 170 главы 21 НК РФ НДС к вычету не принимается и не увеличивает стоимость объектов, в данном случае - товаров (основных средств), ввезенных в таможенном режиме реимпорта, а также в отношении НДС, уплаченного при пересечении таможенной территории РФ, - применяются правила и учет для целей налогообложения прибыли, установленные положениями главы 25 НК РФ.

Таким образом, глава 21 НК РФ устанавливает порядок исчисления НДС, подлежащего уплате в бюджет, и не регулирует отношения, связанные с исчислением и уплатой налога на прибыль.

Порядок исчисления налога на прибыль установлен главой 25 НК РФ. В соответствии со ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).

Расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, должны быть экономически обоснованны, документально подтверждены и произведены для осуществления деятельности, направленной на получение доходов (п. 1 ст. 252 НК РФ).

При этом, Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 04.06.2007 N 320-О-П указал на то, что налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. В силу принципа свободы экономической деятельности налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность.

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы (п. 2 ст. 252 НК РФ).

Перечень расходов, связанных с производством и реализацией, установлен ст. 253 НК РФ. По правилам данной статьи расходы классифицируются в зависимости от функционального назначения и экономического содержания.

По функциональному назначению выделяют, в частности, прочие расходы, связанные с производством и (или) реализацией. Перечень таких расходов, которые учитываются в целях налогообложения прибыли, установлен ст. 264 НК РФ.

В соответствии с п.п. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся, в частности, суммы налогов и сборов, таможенных пошлин и сборов, начисленные в установленном законодательством Российской Федерации порядке, за исключением перечисленных в статье 270 НК РФ. При этом по общему правилу расходы, принимаемые для целей налогообложения прибыли, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств (п.1 ст. 272 НК РФ). Согласно п. 7 ст. 272 НК РФ датой осуществления прочих расходов, в частности, расходов в виде сумм налогов, сборов и иных обязательных платежей, признается дата начисления налогов (сборов).

Таким образом, расходы в виде начисленных налогов, соответствующие критериям, указанным в п.1 ст. 252 НК РФ, не перечисленные в ст. 270 НК РФ, учитываются в целях налогообложения при исчислении налога на прибыль.

При этом, указанный НДС не может быть отнесен к налогам, предъявленным налогоплательщиком покупателю, указанным в п. 19 ст. 270 НК РФ, и, не подлежащим отнесению на расходы.

Производственный характер расходов по уплате ОАО "Новошип" налога на добавленную стоимость, экономическую обоснованность понесенных расходов, произведенных для осуществления деятельности, направленной на получение доходов, подтверждают следующие обстоятельства.

Сумма НДС в размере 11 257 358,36 руб. уплачена (платежное поручение от 07.03.2007 N 705, т. 3 л.д. 51) ОАО "НОВОШИП" в соответствии с требованиями законодательства РФ (п.п. 2 п. 1 ст. 151 НК РФ, п. 1 ст. 236 Таможенного кодекса РФ) при перемещении т/х "Маршал Чуйков" через таможенную границу Российской Федерации в целях осуществления основного вида деятельности ОАО "Новошип" - перевозок грузов морским транспортом.

В марте 2007 г. был принят к учету объект основного средства - морское судно "Маршал Чуйков", который использовался налогоплательщиком для основного вида деятельности, а именно: деятельности, связанной с перевозкой грузов между иностранными портами (порт погрузки Керчь - порт выгрузки Сингапур), копии выписок из судового журнала представлены в материалы дела.

В целях исчисления НДС указанная деятельность относится к деятельности, местом осуществления которой территория Российской Федерации не является (ст. 148 НК РФ), и соответственно, НДС к вычету по налоговой декларации не заявлялся, в соответствии со ст. 170 НК РФ на увеличение стоимости не относился.

Однако, данное обстоятельство не свидетельствует о том, что уплаченный налогоплательщиком НДС не может быть принят в качестве расходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль, поскольку расходы в виде уплаты НДС в данном случае полностью удовлетворяют критериям, приведенным в п. 1 ст. 252 НК РФ, а именно: являются экономически оправданными расходами, выраженными в денежной форме; являются документально подтвержденными расходами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации; являются расходами, произведенными для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Кроме того, при реимпорте т/х "Маршал Чуйков" и покупателем и налогоплательщиком является ОАО "Новошип", в связи с чем п. 19. ст. 270 НК РФ неприменим.

Таким образом, расходы соответствующие критериям, указанным в п.1 ст.252 НК РФ, и не перечисленные в ст. 270 НК РФ учитываются в целях налогообложения при исчислении налога на прибыль.

В связи с этим НДС, уплаченный ОАО "Новошип" при перемещении т/х "Маршал Чуйков" через таможенную территорию РФ в установленном законодательством Российской Федерации порядке, напрямую связанный с предпринимательской деятельностью налогоплательщика, обоснованно отнесен ОАО "Новошип" к прочим расходам, связанным с производством и реализацией (п.п. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ).

В соответствии с Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.10.2007 N 7379/07 указал, что суммы налогов и сборов, таможенных пошлин и сборов, начисленные в установленном законодательством Российской Федерации порядке, отнесены к прочим расходам, связанным с производством и реализацией товаров (работ, услуг) согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 264 Кодекса. Исключение составляют налоги, предъявленные в соответствии с Кодексом налогоплательщиком покупателю товаров (в рассматриваемом случае НДС не предъявлялся налогоплательщиком покупателю товара), а также налог и платежи за сверхнормативные выбросы загрязняющих веществ в окружающую среду (статья 270 НК РФ).

Таким образом, налогоплательщик не может быть лишен права учесть в составе прочих расходов в порядке подп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ суммы налогов, не подпадающих под требования ст. 270 НК РФ.

Учитывая изложенные фактические обстоятельства, суд считает не обоснованными и не соответствующими требованиям налогового законодательства выводы налогового органа о нарушении налогоплательщиком ст. 170, 252, 257 НК РФ, занижении налоговой базы по налогу на прибыль организаций за 2007 г. на сумму 11 257 358,36 руб., занижении налога на прибыль в размере 2 701 766,01 руб.

По пункту 1.5 Решения (стр.23-24) т.1 л.д. 53-54.

Инспекцией установлено, что в нарушение п. 19 ст. 270 и п. 4 ст. 170 НК РФ ОАО "Новошип" занизило налоговую базу по налогу на прибыль в размере 1 078 202 руб., что повлекло неполную уплату налога на прибыль организаций в размере 237 073,92 руб.

Основанием для начисления налога на прибыль по данному эпизоду послужили выводы налогового органа о том, что ОАО "Новошип" при подаче уточненных деклараций по НДС не скорректировало суммы налога на добавленную стоимость по приобретенным товарам (работам, услугам), учтенные в составе расходов по налогу на прибыль, что повлекло за собой занижение налоговой базы по налогу на прибыль в размере 2 091362 руб., в том числе: за 2007 год - 379 492 руб.; за 2008 год - 795 486 руб.; за 2009 год - 916 384 руб., что в свою очередь повлекло доначисление налога на прибыль в сумме 465 271,52 руб., в том числе: за 2007 год-91 078,08 руб.: за 2008 год-190 916,64 руб. за 2009 год -183 276,80 руб.

Данные доводы правомерно отклонены судом первой инстанции по следующим основаниям.

Материалами дела установлено, что в ходе проведения выездной налоговой проверки 16.07.2010 и 27.08.2010 ОАО "Новошип" были направлены в инспекцию уточненные налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость.

Данные обстоятельства подтверждены документально и не оспариваются налоговым органом (см. стр. 26, 28-30 Решения).

Согласно уточненным декларациям по НДС от 16.07.2010, от 27.08.2010 подлежал доплате НДС в размере 1 013 159 руб., возмещению из бюджета НДС -2 091 361 руб. соответственно.

Как указал заявитель, подача уточненных деклараций от 16.07.2010 и от 27.08.2010 связана с изменением ранее заявленных в первичных декларациях сумм налоговых вычетов в результате пересчета коэффициента удельного веса необлагаемых НДС операций в общей стоимости отгруженных товаров (работ, услуг) за соответствующие налоговые периоды 2007, 2008 и 2009 гг.

В результате технической ошибки при определении пропорции сумм налога на добавленную стоимость, подлежащих включению в соответствующую налоговую декларацию в качестве налоговых вычетов ОАО "Новошип" ошибочно учитывало стоимость отгруженных товаров (работ, услуг) с налогом на добавленную стоимость.

ОАО "Новошип" самостоятельно выявлено, что при определении пропорции облагаемых и не облагаемых доходов в общем объеме доходов ошибочно учитывались операции, отражаемые на балансовых счетах налогоплательщика 917043 "Доходы от финансовых операций в рублях" и 917044 "Доходы от финансовых операций в Ц150", а именно - проценты по размещенным банковским депозитам в рублях и в иностранной валюте.

Указанные доходы по смыслу статей 38, 39, 146 НК РФ не являются объектом налогообложения по НДС, поскольку не являются реализацией товаров (работ, услуг), в связи с чем ОАО "Новошип" был произведен перерасчет коэффициента удельного веса. В этой связи, операции, отраженные на вышеуказанных счетах 917043 и 917044 в части процентов по размещенным налогоплательщиком банковским депозитам были исключены из расчета пропорции.

С учетом вышеизложенного, для целей уточнения налоговых обязательств по НДС за 2007-2009 г.г. в 2010 году в налоговых регистрах - книгах покупок за соответствующие налоговые периоды налогоплательщиком были скорректированы налоговые вычеты по НДС по балансовым счетам 191810 "НДС по материалам, возмещаемый по удельному весу", 191822 "НДС по основным средствам, списываемый по удельному весу", 191823 "НДС по строящимся объектам основных средств", 191825 "НДС по удельному весу (сч. 25)" и 191826 "НДС по удельному весу (сч. 26)".

В бухгалтерском учете ОАО "Новошип" в июле- сентябре 2010 года были отражены выявленные в результате вышеуказанного перерасчета прочие расходы и прочие доходы, которые не были приняты при исчислении налога на прибыль за 2010 год.

В соответствии с установленным п. 4 ст. 170 НК РФ требованием о ведении раздельного учета операций, облагаемых и не облагаемых НДС, ОАО "Новошип" велся раздельный учет указанных операций.

ОАО "Новошип" был установлен порядок учета сумм НДС, предъявленных продавцами товаров (работ, услуг), соответствующими положениями по учетной политике для целей налогообложения на 2007, 2008 и 2009 г.г., что подтверждалось документально в ходе выездной проверки, не оспаривается налоговым органом, и отражено на стр. 11 Акта и стр. 27 Решения.

Установленный ОАО "Новошип" порядок ведения раздельного учета позволяет контролировать обоснованность применения налоговых вычетов по НДС.

Указанное обстоятельство подтверждается также тем, что налоговым органом в полном объеме приняты и подтверждены направленные в период проведения выездной проверки уточненные декларации по НДС за 2007-2009 гг., по которым в связи с перерасчетом удельного веса НДС, налог подлежал к доплате и к возмещению из бюджета (стр. 30 Решения).

Таким образом, выводы налогового органа о нарушении заявителем п.4 ст. 170 НК РФ правомерно признаны судом первой инстанции необоснованными.

В соответствии с положениями Главы 21 НК РФ налогоплательщик имеет право по общему правилу уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты, порядок применения которых в отношении НДС, предъявленного поставщиком покупателю, установлен в зависимости от осуществляемых видов деятельности: НДС принимается к вычету в полном объеме (ст. 171, 172 НК РФ); НДС принимается к вычету частично (ст. 171, 172 НК РФ);

НДС к вычету не принимается, но учитывается в стоимости товаров (работ, услуг) (ст. 170 НК РФ);

НДС к вычету не принимается и не учитывается в стоимости товаров (при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в режиме "реимпорт") (ст. 171, 170 НК РФ).

Согласно положениям статьи 170 НК РФ суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении, в частности, товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, если иное не установлено положениями настоящей статьи, не включаются в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

Пунктом 2 ст. 170 НК РФ установлены случаи, при которых суммы налога, предъявленные налогоплательщику, в частности, при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг):

приобретение товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, используемых для операций по реализации товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения);

приобретение товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, используемых для операций по реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации; приобретение товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, лицами, не являющимися налогоплательщиками НДС либо освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога; приобретение товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, для реализации, товаров (работ, услуг), операции, по реализации которых не признаются реализацией товаров (работ, услуг), в соответствии с п. 2 ст. 146 НК РФ, если иное не установлено настоящей главой.

Таким образом, данным пунктом установлен порядок при котором НДС, уплаченный при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, предполагает формирование стоимости таких товаров (работ и услуг), порядок списания на расходы которых устанавливается Главой 25 НК РФ "Налог на прибыль организаций".

Учитывая указанные требования НК РФ, ОАО "Новошип" при осуществлении как облагаемых налогом, так и освобождаемых от налогообложения операций, по окончании отчетного (налогового) периода производило по общему правилу расчет сумм НДС подлежащих налоговому вычету, относимых на стоимость товаров (работ, услуг).

В установленном законодательством по бухгалтерскому учету в Российской Федерации порядке, а также в соответствии с утвержденным ОАО "Новошип" рабочим планом счетов бухгалтерского учета, НДС, предъявленный поставщиками, с учетом положений ст. 170 НК РФ связанных с распределением налога по видам деятельности, как указано выше, отражался на соответствующих счетах бухгалтерского учета в качестве:- налога, подлежащего вычету (в корреспонденции со сч. 68 "Расчеты с бюджетом"); капитальных вложений при приобретении основных средств (в корреспонденции со сч. 08 "Капитальные вложения"); расходов по приобретенным МПЗ, работам, услугам (в корреспонденции со сч. 10 "Материалы", сч. 25 "Общепроизводственные расходы", сч. 26 "Общехозяйственные расходы").

В подтверждение указанного обстоятельства заявителем представлены сводные бухгалтерские регистры "Корреспонденция счетов (Главная книга - Анализ счета) за 2007, 2008, 2009 гг., подтверждающие отнесение ОАО "Новошип" предъявленных продавцом сумм НДС (с учетом расчета по облагаемым и необлагаемым операциям): к вычету из бюджета (в корреспонденции по дебету сч. 682051; на стоимость основных средств, МПЗ, работ, услуг (в корреспонденции по дебету сч. сч.08, 10, 25,26).

При этом, расходы для целей исчисления налога на прибыль в части суммы НДС, относимой на стоимость приобретенных товаров (работ, услуг) возникали при списании в производство и (или) реализацию принятых с учетом налога товаров, работ, услуг, а по основным средствам - по мере списания через начисленную амортизацию по таким объектам, относимым к амортизируемому имуществу в порядке, установленном главой 25 НК РФ.

По результатам проведения выездной налоговой проверки нарушений в части признания расходов при отнесении НДС на стоимость работ, услуг, основных средств до момента подачи уточненных деклараций от 16.07.2010 и 27.08.2010 налоговым органом не выявлено.

Таким образом, выводы налогового органа, о том, что та часть распределенного НДС по товарам (работам, услугам), которая относится в определенной пропорции к необлагаемым налогом операциям, должна учитываться в стоимости товаров (работ, услуг), а не признаваться в момент распределения в расходах при расчете налога на прибыль, не соответствуют фактическим обстоятельствам и требованиям налогового законодательства РФ.

Порядок исчисления налога на прибыль установлен главой 25 НК РФ.

В ходе проведения выездной налоговой проверки правильности исчисления налога на прибыль до момента подачи уточненных деклараций от 16.07.2010 и 27.08.2010 у налогового органа не возникло вопросов в отношении обоснованности признания материальных расходов, прочих расходов по приобретенным от поставщиков товарам (работам, услугам), по которым предъявленный НДС был пересчитан по удельному весу по установленным правилам отражения в бухгалтерском учете.

После перерасчета, с учетом положений ст. 170 НК РФ, НДС был отнесен на расходы по соответствующим статьям затрат.

Указанное обстоятельство подтверждается налоговыми регистрами по налогу на прибыль, в том числе регистрами "Аналитический налоговый регистр N 6, строка 040 Приложения N 2 Листа 02 "Косвенные расходы", за соответствующие налоговые периоды 2007-2010 г.г., представленными в материалы дела, а также направленными в адрес налогового органа в ходе проведения проверки согласно описям документов от 24.05.2010, 28.05.2010, 01.07.2010 г.

Согласно положениям ст. 313 НК РФ, а также положениям по учетной политике для целей налогообложения ОАО "Новошип" (т.2 л.д.44-52) разработана система налогового учета, разработаны налоговые регистры по налогу на прибыль, в которых сгруппирована информация в порядке, установленном НК РФ, и служащая основанием для заполнения соответствующих листов налоговой декларации по налогу на прибыль организаций.

В налоговых регистрах отражены, в частности, косвенные расходы: по статьям расходов, отраженным на соответствующих счетах бухгалтерского учета; по статьям расходов, которые не принимаются для целей исчисления налога на прибыль; по статьям расходов, которые принимаются для целей исчисления налога на прибыль.

Кроме того, в соответствии с утвержденным рабочим планом счетов бухгалтерского учета на отдельных счетах (0 "НДС по банковской комиссии, не возмещаемый в У8Э"; 1 НДС по банковской комиссии, не возмещаемый в рублях"; 206130 "НДС по удельному весу"; 259141 "НДС по удельному весу"; 269132 "НДС по удельному весу") отражены суммы НДС, которые отнесены на стоимость работ, услуг в связи с перерасчетом при осуществлении операций, облагаемых и необлагаемых НДС.

При этом, суммы НДС, отнесенные на соответствующие счета учета, принимаются для целей исчисления налога на прибыль не в полном объеме, а в том размере, который может быть учтен для деятельности, облагаемой налогом на прибыль в общеустановленном порядке.

При этом указанные суммы налога не могут быть отнесены к прочим расходам, установленным п. 1 ст. 264 НК РФ, так как не являются по своему экономическому содержанию налогами, начисленными в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Кроме того, указанные суммы неправомерно рассматривать в качестве налогов, предъявленных в соответствии с настоящим Кодексом налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг) и не учитываемых при исчислении налога на прибыль в соответствии с п. 19 ст. 270 НК РФ.

Вышеперечисленные суммы НДС ОАО "Новошип" вправе предъявить к вычету частично согласно порядку, установленному ст. 171 и 172 НК РФ, а также отнести на увеличение стоимости товаров (работ, услуг) согласно ст. 170 НК РФ.

Судом первой инстанции правомерно указано, что при вынесении решения налоговым органом не исследованы и не учтены фактические обстоятельства, связанные со спецификой деятельности ОАО "Новошип", порядком ведения учета и отражения отдельных операций, особым порядком налогообложения в связи с осуществлением деятельности, связанной с эксплуатацией судовладельцем морских судов, зарегистрированных в РМРС.

В связи с регистрацией ОАО "Новошип" морских судов в Российском международном реестре судов (РМРС), доходы судовладельца (п.п.33 п.1 ст. 251 НК РФ) и расходы судовладельца (п. 48.5 ст. 270 НК РФ), в том числе НДС, распределяемый по видам деятельности согласно ст. 170 НК РФ, не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль. Соответственно, распределяемые суммы НДС по удельному весу, не могут в полном объеме относиться к расходам, принимаемым при исчислении налога на прибыль.

Таким образом, выводы налогового органа о нарушении п. 19 ст. 270 НК РФ, ст.252 НК РФ необоснованны и не соответствуют фактическим обстоятельствам и требованиям НК РФ

При этом, налогоплательщик до вынесения решения самостоятельно исчислил и уплатил пени по налогу, что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями.

Кроме того, в нарушение Приказа ФНС РФ от 25.12.2006, при отражении факта нарушения по данному эпизоду в акте проверки отсутствуют ссылки на первичные бухгалтерские документы, отсутствует квалификация совершенного правонарушения со ссылками на соответствующие статьи 25 Главы НК РФ.

При выставлении требования N 940 налоговым органом не учтено, что налогоплательщиком в добровольном порядке произведена уплата доначисленных согласно решению от 27.12.2010 сумм налога на имущество в размере 2 949 руб. и пени в размере 214,69 руб. (копии платежных поручений N 2570 от 14.12.2010 и N3122 от 29.07.2011).

Соответственно, отраженные в требовании N 940 начисления сумм налога на имущество и пени по указанному налогу в соответствующем размере являются необоснованными и требование подлежит признанию недействительным.

На основании изложенного, а также в связи с признанием недействительным оспариваемого решения в части доначисления налога на прибыль в размере 2 938 839, 93 руб. и пени в размере 83 152,76 руб., подлежит признанию незаконным выставленное на его основании требование N 940 об уплате налога, сбора пени, штрафа по состоянию на 27.07.2011 в части требования уплатить недоимку на сумму 2 941 788, 93 руб., пени в размере 83 367,45 руб.

Таким образом, заявленные требования были правомерно удовлетворены судом первой инстанции, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем отмене не подлежит.

Нормы материального права были правильно применены судом первой инстанции. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы повлечь отмену судебного акта, судом не установлено.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда, оценке доказательств, не могут служить основаниями для отмены обжалуемого судебного акта, так как они не опровергают правомерность выводов арбитражного суда и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст.110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.09.2011 по делу N А40-62754/11-116-179 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Л.Г. Яковлева

Судьи

Т.Т. Маркова Е.А. Солопова