Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2012 г. N 17АП-14353/11

г. Пермь

10 февраля 2012 г.

Дело N А60-29999/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 февраля 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Грибиниченко О. Г.,

судей Варакса Н.В., Риб Л.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фоминой Е.О.,

при участии:

от заявителя открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" в лице Челябинского филиала (ОГРН 1027700198767, ИНН 7707049388) - Морозова Е. В., паспорт, доверенность от 31.03.2011; Головченко Ю.Ю., паспорт, доверенность от 31.03.2011;

от заинтересованного лица Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ОГРН 1036602648928, ИНН 6658065103) - не явились;

от третьего лица общества с ограниченной ответственностью "Фирма "Верес" - не явились;

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

заявителя открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" в лице Челябинского филиала

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 21 ноября 2011 года

по делу N А60-29999/2011,

принятое судьей Киселёвым Ю.К.,

по заявлению открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" в лице Челябинского филиала

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Фирма "Верес"

о признании недействительными ненормативных правовых актов,

установил:

Открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" в лице Челябинского филиала (далее -заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее - заинтересованное лицо, управление, антимонопольный орган) от 29.07.2011 и предписания от 29.07.2011 по делу N 63.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 21 ноября 2011 года (резолютивная часть решения объявлена 09.11.2011) в удовлетворении требований общества отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своих доводов указывает на незаконность оспариваемых решения и предписания антимонопольного органа. Доводы заявителя в жалобе подтверждают аналогичную его позицию в первой инстанции.

Представители заявителя в судебном заседании поддержали свои доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Антимонопольный орган и третье лицо письменные отзывы не представили, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили, что в силу ч.ч. 3, 5 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность оспариваемого решения суда первой инстанции проверены апелляционным судом в порядке ст. 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, дело N 63 возбуждено приказом управления от 13.08.2010 N 383. Основанием для возбуждения дела в соответствии с п.2 ч.2 ст. 39 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) явилось заявление ООО "Фирма "Верес" о нарушении ОАО "Уралсвязьинформ" антимонопольного законодательства от 08.07.2010 N 01-6288 и дополнения к нему от 11.08.2010.

Как следовало из заявления ООО "Фирма "Верес", оно на основании технических условий, выданных ОАО "Уралсвязьинформ", и договоров аренды установило принадлежащее ему оборудование связи в нескольких помещениях ОАО "Уралсвязьинформ" в здании по адресу г. Челябинск, проспект Комсомольский, 55 и эксплуатировало это оборудование в целях оказания телематических услуг связи; ОАО "Уралсвязьинформ" неоднократно обесточивало его оборудование связи, что имело своим результатом прекращение оказания услуг связи абонентам ООО "Фирма "Верес"; с января по август 2010 г. в адрес заявителя от ОАО "Уралсвязьинформ" поступали письма, которыми ООО "Фирма "Верес" уведомлялось о прекращении услуг по предоставлению в пользование ресурсов сети оператора связи; в письме ОАО "Уралсвязьинформ" от 17.02.2011 N 04-27/755 содержалась угроза приостановления энергоснабжения оборудования связи ООО "Фирма "Верес", а начиная с 19.05.2011, заявитель произвел полное отключение электрической энергии на всех узлах связи, принадлежащих заявителю, что привело к невозможности оказания заявителем услуг связи около 2000 абонентов; ООО "Фирма "Верес" также ссылалось на то, что по условиям соглашения незаконно требовало от него оплаты за пользование абонентскими линиями; поскольку как ООО "Фирма "Верес" так и ОАО "Уралсвязьинформ" оказывают услуги связи по доступу в Интернет по технологии ADSL, заявитель полагал, что указанные выше действия последнего направлены на вытеснение конкурента с рынка телекоммуникационных услуг и нарушают антимонопольное законодательство.

В объяснениях антимонопольному органу и на заседании комиссии представители общества не признали в действиях ОАО "Уралсвязьинформ" нарушений антимонопольного законодательства; касаясь претензии заявителя в части навязывания условия договора об установлении платы за использование абонентской линии, общество ссылалось на следующее. Между заявителем и ОАО "Уралсвязьинформ" было заключено соглашение N 77 от 01.09.2008 о совместном пользовании абонентской линией, согласно которому для ООО "Фирма "Верес" был установлен тариф за предоставление в пользование ресурсов сети, что предусмотрено п. 66 Правил оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной связи; вопрос о правомерности действий ОАО "Уралсвязьинформ" в части взимания платы за пользование абонентской линией был предметом рассмотрения Челябинским УФАС России в рамках дела N 25-03/09 о нарушении антимонопольного законодательства; как указано в решении по данному делу, ООО "Фирма "Верес" обязано оплачивать услугу по предоставлению в пользование абонентских линий телефонной сети, поскольку в процессе предоставления доступа физическим и юридическим лицам в сеть Интернет по технологии ADSL на территории г. Челябинска и г. Магнитогорска заявитель использует имущество - абонентские линии телефонной сети, принадлежащее ОАО "Уралсвязьинформ" (теперь - ОАО "Ростелеком"); Арбитражный суд Челябинской области решением от 17.12.2010 по делу N А76-20389/2010 оставил решение антимонопольного органа в силе.

Управление решением от 29.07.2011 по делу N 63 признало факты нарушения оператором сети местной телефонной связи - ОАО "Ростелеком", являющегося с 01.04.2011 универсальным правопреемником ОАО "Уралсвязьинформ": п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в навязывании контрагенту - оператору сети передачи данных (ООО "Фирма "Верес") невыгодных для него и не относящихся к предмету соответствующего договора (Соглашения от 01.09.2008 N 77) условия о предоставлении в пользование абонентской линии, ранее уже предоставленной абоненту по договору об оказании услуг местной телефонной связи, и о ежемесячной оплате им за такое предоставление при одновременном получении с абонента оплаты за то же самое по регулируемому государством тарифу; ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции, выразившееся в осуществлении действий по необоснованному прекращению 02.07.2010 (до 05.07.2010), 18.11.2010, 26.11.2010, 29.12.2010, 18.01.2011, а также с 19.05.2011 до настоящего времени предоставления абонентам сети местной телефонной связи возможности доступа к услугам связи (телематическим услугам и услугам по передаче данных), оказываемым другим оператором связи (ООО "Фирма "Верес"), что направлено на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности в сфере телематических услуг связи и услуг связи по передаче данных, противоречит пп. "г" п. 4 разд. N 1 Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 N 87 и требованиям добропорядочности (письмо ОАО "Уралсвязьинформ" от 24.01.2008 N 21/271/020), причиняет убытки конкуренту (ООО "Фирма "Верес"), наносит вред его репутации, ущемляет интересы его абонентов.

На основании решения управление выдало обществу предписание от 29.07.2011 по тому же делу, которым потребовало от общества в срок до 01.09.2011 прекратить нарушение Закона о защите конкуренции путем:

1) направления ООО "Фирма "Верес" оферты об исключении из соглашения от 01.09.2008 N 77 условия об оплате за предоставление в пользование абонентской линии,

2) возобновления предоставления абонентам сети местной телефонной связи возможности доступа к услугам связи (телематическим услугам и услугам по передаче данных), оказываемым ООО "Фирма "Верес".

Считая решение и предписание управления незаконными и нарушающими его права, общество обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании их недействительными.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из законности оспариваемых решения и предписания антимонопольного органа.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения присутствующих в судебном заседании представителей общества, проверив правильность применения и соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно п.1 ч.1 ст. 1 Закона о защите конкуренции антимонопольное законодательство определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

Под монополистической деятельностью в ст. 4 Закона о защите конкуренции понимается, в частности, злоупотребление хозяйствующим субъектом своим доминирующем положением, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью (п.10), а под недобросовестной конкуренцией - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации (п.9.

В силу ч.1 ст.14 Закона о защите конкуренции недобросовестная конкуренция не допускается.

Согласно ч.1 ст. 12 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) единая сеть электросвязи Российской Федерации состоит из расположенных на территории Российской Федерации сетей электросвязи следующих категорий: сеть связи общего пользования; выделенные сети связи; технологические сети связи, присоединенные к сети связи общего пользования; сети связи специального назначения и другие сети связи для передачи информации при помощи электромагнитных систем.

Сеть связи общего пользования предназначена для возмездного оказания услуг электросвязи любому пользователю услугами связи на территории Российской Федерации и включает в себя сети электросвязи, определяемые географически в пределах обслуживаемой территории и ресурса нумерации и не определяемые географически в пределах территории Российской Федерации и ресурса нумерации, а также сети связи, определяемые по технологии реализации оказания услуг связи (ч.1 ст. 13 Закона о связи).

Доминирующим положением в соответствии с ч.1 ст. 5 Закона о защите конкуренции признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

В силу ч.5 ст.5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Согласно ст. 3 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" (далее - Закон о естественных монополиях) естественная монополия - это состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Статьей 4 Закона о естественных монополиях услуги общедоступной электросвязи признаны сферой деятельности субъектов естественных монополий.

В соответствии с п.3 ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Как видно из материалов дела, общество осуществляет деятельность, в частности, по оказанию услуг местной телефонной связи, то есть является субъектом естественных монополий.

Управлением установлено и обществом не оспаривается тот факт, что решением Правления МАП России от 18.12.2002 N 21/11-4-р (утв. Приказом МАП РФ от 24.12.2002 N 848) ОАО "Уралсвязьинформ" было включено в Реестр субъектов естественных монополий в области связи. Приказом ФАС России от 09.03.2006 N 50 ОАО "Уралсвязьинформ" включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара (работ, услуг) долю более 35%, с долей более 65% на рынке по предоставлению услуг местной телефонной связи по Челябинской области.

При таких обстоятельствах на общество распространяются ограничения и запреты, установленные, в частности, п.3 ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

ОАО "Уралсвязьинформ" имело лицензии N 37825 на услуги местной телефонной связи, N 38716 на телематические услуги связи, N 38037 на услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, а также разрешение от 04.10.2007 на эксплуатацию сооружения связи - мультисервисной сети на территории Челябинской области.

ООО "Фирма "Верес" имело лицензии N 38830 на телематические услуги связи, N 38831 на услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, N 43108 на услуги связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, то есть являлось оператором связи на территории Челябинской области.

В силу ст. 18 Закона о связи операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи. Операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с Правилами присоединения.

В соответствии с Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 N 161, сети электросвязи, определяемые географически, и сети электросвязи, не определяемые географически, образуют непосредственно телефонную сеть связи общего пользования (п.3), а сети передачи данных относятся к сетям связи, определяемым по технологии реализации оказания услуг связи (пп.1 п.5).

ОАО "Уралсвязьинформ" были выданы ООО "Фирма "Верес" технические условия N 03-16/2745 от 30.08.2004, согласно которым последнее размещает свое оборудование в согласованном ЧГУЭС помещении на первом этаже здания ОПТСЭ-93 (г. Челябинск, пр. Комсомольский, 55), а также тех. условия N 032-16/757 от 01.03.2006 на размещение и подключение узлов ADSL-доступа ООО "Фирма "Верес" к сети передачи данных сети связи общего пользования и сети передачи данных ОАО "Уралсвязьинформ" в г. Челябинске".

ООО "Фирма "Верес" получило разрешения от 25.08.2006 и 19.06.2007 на эксплуатацию сооружений связи - сетей мультисервисного доступа в г. Челябинске и г. Магнитогорске Челябинской области, состоящих из узлов телематических служб ООО "Фирма "Верес", расположенных на площадях (в помещениях сооружений связи) ОАО "Уралсвязьинформ". При этом точки подключения узлов связи передачи данных ООО "Фирма "Верес" расположены в портах коммутаторов ОАО "Уралсвязьинформ", а для соединения с оконечным абонентским оборудованием используется существующая абонентская линия.

Из материалов дела следует и не оспаривается сторонами, что как ОАО "Уралсвязьинформ", так и ООО "Фирма "Верес" использовали для организации своих сетей передачи данных одну и ту же телекоммуникационную технологию, так называемую технологию DSL (Digital Subscriber Lines) (цифровой абонентской линии), позволяющую передавать данные со скоростью до 8 Мбит/с по обычным медным телефонным линиям.

При этом ООО "Фирма "Верес" использовала разновидность этой технологии, так называемую технологию ADSL (асимметричной цифровой абонентской линии), которая представляет собой высокоскоростную коммуникационную технологию, разработанную для использования на абонентских линиях телефонов. Технология ADSL была разработана для использования индивидуальными пользователями или в небольших офисах.

Особенность данной технологии состоит в том, что она, наряду с организацией высокоскоростной передачи, сохраняет аналоговую телефонную связь по данной абонентской линии, что исключает необходимость прокладывания дополнительной телефонной линии до абонента. Таким образом, технология ADSL позволяет оптимально использовать существующие кабельные сети традиционных телефонных операторов.

Между ОАО "Уралсвязьинформ" и ООО "Фирма "Верес" был подписан договор от 01.09.2008 N 96/5075/08 о присоединении сетей передачи данных, предметом которого является сопряжение сетей передачи данных сторон в точке доступа к службе передачи данных и обеспечение взаимодействия сетей передачи данных сторон по взаимному пропуску трафика по протоколам IP, а также обеспечение безопасности сетей сторон.

По условиям договора ОАО "Уралсвязьинформ" обязалось предоставлять ООО "Фирма "Верес" сетевые ресурсы и сетевые услуги сети передачи данных для пропуска трафика от (к) сети передачи данных ООО "Фирма "Верес" в соответствии с прейскурантом, действующим на момент оказания услуг.

Приложением N 3 к договору от 01.09.2008 N 96/5075/08 предусмотрены следующие услуги, оказываемые ОАО "Уралсвязьинформ": предоставление в пользование порта Ethernet, включая трафик объемом 2000 мегабайт, ежемесячный платеж за 1 порт; предоставление порта доступа к сети IP VPN, ежемесячный платеж за 1 порт; трафик Уральского портала с IP-адресов установленной нумерации, ежемесячный платеж за полосу 1 Мбит.

Помимо этого между ОАО "Уралсвязьинформ" и ООО "Фирма "Верес" было подписано соглашение от 01.09.2008 N 77 о совместном пользовании абонентской линией при оказании двумя операторами связи услуг электросвязи. Предметом соглашения является оказание ОАО "Уралсвязьинформ" в пользу ООО "Фирма "Верес" следующих возмездных услуг: 1) единовременная услуга по изменению схемы включения абонентской линии, принадлежащей ОАО "УСИ", 2) ежемесячное предоставление в пользование абонентской линии в пользование ООО "Фирма "Верес" (стоимость услуги определена в 90 рублей в месяц за 1 линию).

Именно включение в соглашение от 01.09.2008 N 77 второй услуги и было квалифицировано управлением как навязывании контрагенту - оператору сети передачи данных (ООО "Фирма "Верес") невыгодных для него и не относящихся к предмету соответствующего договора условия о предоставлении в пользование абонентской линии, ранее уже предоставленной абоненту по договору об оказании услуг местной телефонной связи, и о ежемесячной оплате им за такое предоставление при одновременном получении с абонента оплаты за то же самое по регулируемому государством тарифу.

В соответствии со ст.28 Закона о связи тарифы на услуги связи устанавливаются оператором связи самостоятельно, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и законодательством РФ о естественных монополиях.

Иное предусмотрено ч.2 ст.28 Закона о связи, согласно которой тарифы на услуги общедоступной электросвязи подлежат государственному регулированию в соответствии с законодательством Российской Федерации о естественных монополиях. Перечень услуг общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи, тарифы на которые регулируются государством, а также порядок их регулирования устанавливается Правительством РФ.

Согласно ч.3 ст.28 Закона о связи государственное регулирование тарифов на услуги связи должно создавать условия, обеспечивающие операторам связи компенсацию экономически обоснованных затрат, связанных с оказанием услуг связи, и возмещение обоснованной нормы прибыли (рентабельности) от капитала, используемого при оказании услуг связи, тарифы на которые устанавливаются государством.

Согласно п.2 Правила оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи (утв. постановлением Правительства РФ от 18.05.2005 N 310) используемые в Правилах понятия обозначают следующее: "абонент" - пользователь услугами телефонной связи, с которым заключен договор об оказании услуг телефонной связи при выделении для этих целей абонентского номера; "абонентская линия" - линия связи, соединяющая пользовательское (оконечное) оборудование с оконечным элементом сети связи; "предоставление доступа к сети местной телефонной связи" - совокупность действий оператора связи сети местной телефонной связи по формированию абонентской линии и подключению с ее помощью пользовательского (оконечного) оборудования к узлу связи сети местной телефонной связи в целях обеспечения предоставления абоненту услуг телефонной связи.

Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 N 87 утвержден Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг местной телефонной связи, пунктом 4 которого предусмотрено обеспечение предоставления абоненту а) доступа к сети связи лицензиата; б) абонентской линии в постоянное пользование.

Постановлением Правительства РФ от 24.10.2005 N 637 "О государственном регулировании тарифов на услуги общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи" утвержден Перечень услуг общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи, государственное регулирование тарифов на которые на внутреннем рынке Российской Федерации осуществляет Федеральная служба по тарифам, в который включены предоставление местного телефонного соединения абоненту (пользователю) сети фиксированной телефонной связи для передачи голосовой информации, факсимильных сообщений и данных (кроме таксофонов) (п.6) и предоставление абоненту в постоянное пользование абонентской линии независимо от ее типа (п.7).

Приказом Федеральной службы по тарифам от 23.11.2007 N 358-с/3 для ОАО "Уралсвязьинформ" был утвержден тариф на услугу связи - предоставление абоненту в постоянное пользование абонентской линии независимо от ее типа в размере 170 руб. в месяц для субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, и 130 руб. в месяц - для иных лиц.

Пунктом 3.6 Порядка расчета тарифов и тарифных планов на услуги местной телефонной связи (утв. приказом Федеральной службы по тарифам от 05.09.2006 N 189-с/1), установлено, что в расчет тарифа на предоставление абоненту в постоянное пользование абонентской линии независимо от ее типа включены все экономически обоснованные затраты на предоставление абонентских линий на соответствующих сетях местной телефонной связи.

Кроме того, в силу п.1 ст.20 Закона о связи государственному регулированию подлежат цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования.

Оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, признается оператор, который вместе с аффилированными лицами обладает в географически определенной зоне нумерации или на всей территории РФ не менее чем двадцатью пятью процентами монтированной емкости либо имеет возможность осуществлять пропуск не менее чем двадцати пяти процентов трафика; под монтированной емкостью понимается величина, характеризующая технологические возможности оператора связи по оказанию на определенной территории РФ услуг электросвязи, услуг присоединения и услуг по пропуску трафика и измеряемая техническими возможностями оборудования, введенного в сеть оператора связи (ст.2 Закона о связи).

Приказом Россвязьнадзора от 24.10.2005 N 40 ОАО "Уралсвязьинформ" включено в реестр операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, по географически определенным зонам нумерации, в том числе по коду 351 (Челябинская область).

Приказом Россвязьнадзора от 19.06.2006 N 51 установлены и введены в действие с 01.07.2006 предельные цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика в телефонной сети связи общего пользования, оказываемые "Уралсвязьинформ".

Анализируя вышеприведенные нормы права, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что предоставление абоненту в постоянное пользование абонентской линии является предметом договора между оператором местной телефонной связи и абонентом. Оплату за данную услугу оператор местной телефонной связи получает от абонента.

Суть данной услуги состоит в том, что абонент имеет право использовать свою абонентскую линию для получения иных услуг электросвязи как от своего оператора местной телефонной связи, так и от иных операторов связи. При этом право выбора между операторами принадлежит абоненту.

Данный вывод подтверждается и п. 66 Правил оказания услуг телефонной связи (в редакции постановления Правительства РФ от 29.12.2005 N 828), которым предусмотрено, что с целью подключения к абонентской линии средств связи, обеспечивающих одновременное совместное использование двумя операторами связи одной абонентской линии для оказания различных услуг связи, оператор связи сети местной телефонной связи обязан изменить схему включения работающего на отдельной абонентской линии оборудования при получении от другого оператора связи обращения о таком изменении, письменно согласованного с абонентом. При этом порядок и условия выполнения таких изменений регулируются заключаемым между этими операторами связи соглашением.

Из этого следует, что предметом соглашения между операторами могут быть лишь порядок и условия выполнения таких изменений, то есть услуги по технологическому присоединению и взаимодействию сетей электросвязи.

Соответственно, оператор местной телефонной связи имеет право на получение от другого оператора оплаты только необходимых тому услуг по присоединению сетей и пропуску трафика.

Изменение схемы включения работающего на отдельной абонентской линии оборудования, а также пропуск трафика являются теми необходимыми и достаточными услугами, за получением которых другой оператор связи - в данном случае оператор сети передачи данных - ООО "Фирма "Верес" - обращается к оператору местной телефонной связи.

Услуга по предоставлению в пользование абонентской линии оператору сети передачи данных не требуется, поскольку услугу по передаче данных заказал ему абонент, который уже имеет сформированную абонентскую линию (в этом, как уже было отмечено и состоит суть технологии ADSL).

Также суд первой инстанции обоснованно согласился с выводом управления о мнимости в данной части спорного соглашения (ч.1 ст. 170 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)), поскольку оператор сети передачи данных - ООО "Фирма "Верес" упомянутую услугу по предоставлению в пользование абонентской линии не заказывал, целью сделки являлось лишь получение ОАО "Уралсвязьинформ" дополнительного дохода сверх утвержденных ему тарифов.

Поскольку ОАО "Уралсвязьинформ" являлось естественным монополистом на рынке услуг местной телефонной связи, то есть доминировало на данном рынке, суд считает, что имеются основания квалифицировать заключенное им с ООО "Фирма "Верес" соглашение от 01.09.2008 N 77 как договор присоединения (ст. 428 ГК РФ).

Явное неравенство сторон соглашения от 01.09.2008 N 77 нашло выражение и в последующем поведении сторон, когда одна его сторона - ООО "Фирма "Верес" пыталась через суд исключить из соглашения явно обременительное для него условие, в то время как другая сторона - ОАО "Уралсвязьинформ" самоуправно, без обращения в суд производило отключение оборудования ООО "Фирма "Верес" от сетей электроснабжения, принуждая последнего к погашению долга.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что ОАО "Уралсвязьинформ" навязало оператору сети передачи данных - ООО "Фирма "Верес", невыгодное для него и не относящееся к предмету соответствующего договора (соглашения от 01.09.2008 N 77), условие о ежемесячной оплате за предоставлении в пользование абонентской линии, чем нарушило требования п.3 ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

Согласно ст. 2 Закона о связи под трафиком понимается нагрузка, создаваемая потоком вызовов, сообщений и сигналов, поступающих на средства связи (п.29); под услугой по пропуску трафика - деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в пропуске трафика между взаимодействующими сетями электросвязи (п.34).

В силу пп.2 п.22 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия (утв. постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 N 161), оператор сети местной телефонной связи при оказании услуг присоединения обязан обеспечить возможность пропуска трафика между сетями передачи данных и сетями местной телефонной связи, функционирующими в пределах территории муниципального образования.

ООО "Фирма "Верес" действовала на основании лицензий Федеральной службы по надзору в сфере связи: N 38830 - на телематические услуги связи, N38831 - на услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, N43108 - на услуги связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации.

ОАО "Уралсвязьинформ" также имело лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи: на телематические услуги связи (N 38716) и на услуги связи по передаче данных (N 38037).

Следовательно, они являлись конкурентами на рынках телематических услуг связи и услуг связи по передаче данных.

Как следует из материалов дела, в период с января по август 2010 г. в адрес ООО "Фирма "Верес" от ОАО "Уралсвязьинформ" поступали письма, которыми ООО "Фирма "Верес" уведомлялось о прекращении услуг по предоставлению в пользование ресурсов сети операторам в целях реализации п.66 Правил оказания услуг связи по истечении 30 календарных дней с момента получения такого уведомления.

ОАО "Уралсвязьинформ" производило отключение электроснабжения оборудования связи, принадлежащего ООО "Фирма "Верес", 02.07.2010 (до 05.07.2010), а также 18.11.2010, 26.11.2010, 29.12.2010 и 18.01.2011. В письме ОАО "Уралсвязьинформ" N 04-27/755 от 17.02.2011 содержится угроза приостановления энергоснабжения оборудования связи. Начиная с 19.05.2011, заявитель произвел полное отключение электрической энергии на всех узлах связи, принадлежащих ООО "Фирма "Верес".

Таким образом, ОАО "Уралсвязьинформ" самостоятельно, без соответствующего судебного акта применило к присоединенному оператору связи - ООО "Фирма "Верес" обеспечительную меру в виде отключения оборудования и ограничения пропуска трафика между присоединенными сетями связи.

Данные действия сделали невозможным оказание услуг связи, предоставлявшихся ранее ООО "Фирма "Верес". В результате с последним было расторгнуто большое количество договоров (данные предоставлены письмом N 1619 от 13.04.2011).

При таких обстоятельствах антимонопольный орган правомерно квалифицировал действия ОАО "Уралсвязьинформ" в части необоснованного прекращения энергоснабжения оборудования связи ООО "Фирма "Верес" (по адресу г. Челябинск, пр. Комсомольский, 55), как акт недобросовестной конкуренции, направленный на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности на рынке услуг передачи данных, противоречащий положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, и могущий нанести конкуренту убытки и ущерб его деловой репутации.

Также суд апелляционной инстанции считает, что при принятии решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства управление правомерно, на основании п.5 ч.1 ст. 49 Закона о защите конкуренции вынесло предписание о необходимости осуществления определенных действий, направленных на устранение и (или) предотвращение нарушения антимонопольного законодательства.

Доводы апелляционной жалобы фактически повторяют доводы заявителя, изложенные суду первой инстанции, которым дана надлежащая оценка в обжалуемом судебном акте.

Суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела, доказательства получили надлежащую правовую оценку, с которой суд апелляционной инстанции согласен.

Нарушений норм материального и процессуального права влекущих в соответствии с положениями ст. 270 АПК РФ отмену или изменение решения суда первой инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

В силу ст. 104 АПК РФ подлежит возврату заявителю из федерального бюджета государственная пошлина по апелляционной жалобе в размере 1 000 рублей, излишне уплаченная по платежному поручению N 52776 от 16.12.2011.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 104, 110, 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 21 ноября 2011 года по делу N А60-29999/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" в лице Челябинского филиала - без удовлетворения.

Возвратить открытому акционерному обществу междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" в лице Челябинского филиала из федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1 000 (Одна тысяча) рублей, излишне уплаченную по платежному поручению N 52776 от 16.12.2011.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

О.Г. Грибиниченко

Судьи

Н.В. Варакса Л.Х. Риб