Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2011 г. N 08АП-8719/11

город Омск

24 ноября 2011 г.

Дело N А46-3191/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 ноября 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.,

судей Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ненашевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-8349/2011) открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - филиал "Омскэнерго", (регистрационный номер 08АП-8719/2011) Муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия "Омскэлектро" на решение Арбитражного суда Омской области от 16.09.2011 по делу N А46-3191/2011 (судья Долгалев Б.Г.) по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - филиал "Омскэнерго" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527) к Муниципальному унитарному производственно-эксплуатационному предприятию "Омскэлектро" (ОГРН 1025501252270, ИНН 5508000049) о взыскании 157 329 639 руб. 41 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - филиал "Омскэнерго" - представитель Непомнящая А.А. по доверенности N 46Н/529 от 13.10.2011,

от Муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия "Омскэлектро" - представитель Хиневич С.А. по доверенности N 330юр от 19.04.2011,

установил:

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири") 24.03.2011 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к Муниципальному унитарному производственно-эксплуатационному предприятию "Омскэлектро" (далее - МУПЭП "Омскэлектро") о взыскании 156 494 999 руб. 41 коп. задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии за январь 2011 г.., 834 640 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.02.2011 по 14.03.2011, процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 15.03.2011 по день фактического погашения долга по ставке 8% годовых.

Решением Арбитражного суда Омской области от 16.09.2011 по делу N А46-3191/2011 исковые требования удовлетворены. С МУПЭП "Омскэлектро" в пользу ОАО "МРСК Сибири" взыскан основной долг в сумме 154 494 999 руб. 41 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 18.02.2011 по 14.03.2011 в сумме 834 640 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 15.03.2011 по день фактического погашения долга, исходя из суммы задолженности 154 494 999 руб. 41 коп., ставки 8% годовых, а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 200 000 руб.

Возражая против принятого судом решения, с апелляционными жалобами обратились истец и ответчик.

МУПЭП "Омскэлектро" в своей апелляционной жалобе просит отменить решение суда, ссылаясь на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела и представленным доказательствам, нарушение норм материального права.

ОАО "МРСК Сибири" апелляционной жалобе просит изменить решение суда в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, взыскать с МУПЭП "Омскэлектро" в пользу ОАО "МРСК Сибири" проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 18.02.2011 по 14.03.2011 в сумме 860 722 руб. 50 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 15.03.2011 по день фактического погашения долга, исходя из ставки 8,25% и суммы задолженности 156 595 999 руб. 41 коп.

От ОАО "МРСК Сибири" в суд апелляционной инстанции 14.11.2011 поступило письменное ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

ОАО "МРСК Сибири" в письменном отзыве на апелляционную жалобу МУПЭП "Омскэлектро" просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу МУПЭП "Омскэлектро" - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "МРСК Сибири" поддержал ходатайство об отказе от апелляционной жалобы. Представитель ответчика не возражает против принятия судом отказа от апелляционной жалобы.

Представитель МУПЭП "Омскэлектро" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе МУПЭП "Омскэлектро". Пояснил, что разногласия возникли в связи с тем, что ОАО "МРСК Сибири" не учитывало потери, возникшие в сетях МУПЭП "Омскэлектро", неправильно определяло объёмы оказанной услуги по ГПП "Западная" и не учло объём по фидеру 1116 ГПП "Левобережная". Суд первой инстанции применил не те нормы права, которые подлежали применению и установил обстоятельства, которые не были оспорены. МУПЭП "Омскэлектро" не оспаривает, что оплачивает потери в сетях ОАО "МРСК Сибири", заложенные в тарифах. При сальдированном перетоке в сетях МУПЭП "Омскэлектро" возникают потери, которые ОАО "МРСК Сибири" не оплачивает, так как тариф не установлен. Объём являлся разногласиями двух сторон, должен быть оплачен потребителем услуги - ОАО "МРСК Сибири". Потери, которые возникают в сетях МУПЭП "Омскэлектро", должны увеличивать объём электроэнергии, которая передаётся в сети ОАО "МРСК Сибири" в соответствии с пунктом 143 Постановления Правительства РФ N 530 и вычитаться из общего объёма принятой в сети МУПЭП "Омскэлектро" электроэнергии. По ГПП "Западная" суд неправомерно сослался на ведомость контрольных показаний. Данный документ подписан с протоколом разногласий. Данные сети являются бесхозяйными и переданы МУПЭП "Омскэлектро" на обслуживание. Обстоятельство о безвозмездности или возмездности пользования судом не устанавливались. По фидеру 1116 ГПП "Левобережная" часть электроэнергии находится в сетях МУПЭП "Омскэлектро".

Представитель ОАО "МРСК Сибири" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу МУПЭП "Омскэлектро", просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Пояснил, что нормативные потери, которые просит учитывать ответчик, устанавливаются только регулирующим органом в составе тарифов, уплачивает их потребитель. МУПЭП "Омскэлектро" не несёт убытки в этой части. При расчёте между сетевыми организациями учитывается общий объём электроэнергии, который фиксируется показаниями приборов учёта, об этом указано в пункте 52 Методических указаний. Разногласия по фидерам от ГПП "Западная" неоднократно были предметом рассмотрения, постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2011 по делу N А46-5755/2011 уже указывалось на необоснованность этого довода ответчика. Независимо от того, являются ли фидеры бесхозяйными или находятся во владении ответчика, факт того, что объём электроэнергии был принят ответчиком, доказан (есть реестр снятия показаний приборов учёта). По фидеру от ГПП "Левобережный" ответчик просит о доплате электроэнергии, разногласия не направлены на защиту интересов ответчика.

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы, ходатайство ОАО "МРСК Сибири" об отказе от апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции в соответствии со статьёй 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) принимает отказ от апелляционной жалобы ОАО "МРСК Сибири", поскольку это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

В связи с принятием отказа от апелляционной жалобы истца, производство по ней в соответствии с частью 1 статьи 265 АПК РФ подлежит прекращению.

Проверяя законность и обоснованность решения суда по жалобе ответчика - МУПЭП "Омскэлектро", суд апелляционной инстанции считает его подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в январе 2011 г.. ОАО "МРСК Сибири" оказало МУПЭП "Омскэлектро" услуги по передаче электрической энергии, на оплату оказанных услуг истец выставил ответчику счет-фактуру N Е000035 от 31.01.2011 на сумму 156 494 999 руб. 41 коп. (л.д. 17 т. 1).

Факт оказания истцом ответчику услуг по передаче электрической энергии ответчик - МУПЭП "Омскэлектро" в суде первой инстанции не оспорил, разногласия сторон касаются объёма и стоимости услуг по передаче электрической энергии.

Из материалов дела следует, что истцом и ответчиком подписан акт выполненных работ от 31.01.2011 за январь 2011 г.. (л.д.16 т.1).

При этом акт учёта перетоков электроэнергии по точкам поставки в сечении филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Омскэнерго" - МУПЭП "Омскэлектро" г.Омска за январь 2011 г.. подписан ответчиком с протоколами разногласий по объему электроэнергии, переданной из сетей ОАО "МРСК Сибири" в сети МУПЭП "Омскэлектро" (л.д.18-29 т.1).

Из акта учёта перетоков и протокола разногласий к нему усматривается, что объём электроэнергии, переданной из сетей ОАО "МРСК Сибири" в сети МУПЭП "Омскэлектро" в январе 2011 года, не согласован сторонами и составляет по данным ОАО "МРСК Сибири" 216 166 811 кВтч, по данным МУПЭП "Омскэлектро" - 209 556 335 кВтч.

При этом МУПЭП "Омскэлектро" отрицало оказание услуги по передаче электрической энергии в количестве 6 799 331 кВтч по фидерам 2701, 2706, 2721, 2730 от ГПП "Западная" в связи с отсутствием фактов, свидетельствующих о принадлежности фидеров МУПЭП "Омскэлектро", а также поясняло, что дополнительно к указанным истцом объёмам осуществлён отпуск 450 000 кВтч электроэнергии в сети МУПЭП "Омскэлектро" по фидеру 1116 ГПП "Левобережная".

В апелляционной жалобе МУПЭП "Омскэлектро" указало, что фидер 1116 от ГПП "Левобережная" является двойным. Согласно протоколу разногласий к акту учёта перетоков электроэнергии по точкам поставки за январь 2010 г.. по данному фидеру осуществляется приём электроэнергии в сети МУПЭП "Омскэлектро" (450 000 кВтч), после чего часть электроэнергии поступает в сети РП-10 ф. 116 ГПП "Левобережная" (261 145 кВтч), которая не принадлежит МУПЭП "Омскэлектро", а часть распространяется дальше по сетям ответчика (188 855 кВтч). ОАО "МРСК Сибири" не принимает объём принятой в сети МУПЭП "Омскэлектро" по фидеру 1116 ГПП "Левобережная" электроэнергии в количестве 188 855 кВтч.

У сторон также имеются разногласия по объёму электрической энергии, полученной в сети ОАО "МРСК Сибири" из сетей МУПЭП "Омскэлектро". По данным истца объём полученной из сетей ответчика энергии составил в январе 2011 года - 2 965 079 кВтч, по данным МУПЭП "Омскэлектро" - 3 379 894 кВтч, из которых 414 815 кВтч - потери в сетях МУПЭП "Омскэлектро" от транзита электрической энергии, отпущенной на объекты ОАО "МРСК Сибири" из сетей МУПЭП "Омскэлектро".

По расчётам истца объём подлежащего оплате сальдированного перетока за январь 2011 г.. составил 213 201 732 кВтч, по расчётам ответчика - 206 176 441 кВтч.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции обоснованно признал несостоятельными доводы ответчика о неправильном расчете истцом объема услуг по передаче МУПЭП "Омскэлектро" электроэнергии.

Из материалов дела следует, что расчет стоимости фактически оказанных услуг по передаче электрической энергии произведен истцом исходя из стоимости услуг по передаче мощности путем умножения величины мощности на тариф, и стоимости услуг по передаче объема электрической энергии путем умножения объема электрической энергии, переданной в сети ответчика (сальдированный переток), на тариф.

В соответствии с пунктом 8 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, в целях обеспечения исполнения своих обязательств перед потребителями услуг (покупателями и продавцами электрической энергии) сетевая организация заключает договоры с иными сетевыми организациями, имеющими технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства, с использованием которых данная сетевая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии (далее - смежные сетевые организации), в соответствии с разделом III настоящих Правил.

В силу пункта 34 Правил N 861 по договору между смежными сетевыми организациями одна сторона договора обязуется предоставлять другой стороне услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих ей на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона обязуется оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче электрической энергии.

Согласно подпункту "г" пункта 41 Правил N 861 при исполнении договора между территориальными сетевыми организациями, обслуживающими потребителей, расположенных на территории одного субъекта Российской Федерации, сторонами договора осуществляется взаимное предоставление услуг по передаче электрической энергии, при этом потребителями услуг являются обе стороны.

Истец и ответчик являются смежными сетевыми территориальными организациями, владеющими объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых взаимно оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном законом порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц.

Факт взаимного оказания сторонами услуг по передаче электрической энергии подтверждается представленными в материалы дела документами. Поскольку взаимоотношения смежных сетевых организаций прямо урегулированы Правилами N 861, а иной порядок сторонами не согласован (договор не заключен), соответствующие нормы Правил применены судом первой инстанции к спорным правоотношениям правильно.

Взаимоотношения сторон регулируются также общими положениями гражданского законодательства об обязательствах из договора возмездного оказания услуг (глава 39 Гражданского кодекса РФ, далее - ГК РФ), поскольку фактическое оказание услуг подтверждается материалами дела, применение этих норм не противоречит существу спорных отношений, несмотря на то, что в спорный период взаимоотношения не были урегулированы договором.

По договору возмездного оказания услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия), а заказчик - оплатить эти услуги (статья 779 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 24 Правил N 861 расчеты по заключаемому территориальными сетевыми организациями в соответствии с настоящим разделом договору осуществляются по тарифу на услуги по передаче электрической энергии, который определяется в соответствии с Методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в отношении каждой из сторон такого договора и носит индивидуальный характер.

В силу пункта 52 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утверждённых Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2, базой для расчета ставки индивидуальных тарифов на оплату технологического расхода (потерь) электрической энергии является плановый сальдированный переток электроэнергии между сетевыми организациями. Оплата услуг осуществляется за фактический объем сальдированного перетока.

Согласно расчету истца, объем переданной в исковой период электроэнергии определен как разница между объемом энергии, переданной из сетей истца в сети ответчика, и объемом энергии, принятой из сетей ответчика в сети истца. Указанный объем подтверждается актом учета перетоков электроэнергии за январь 2011 г..

Доводу ответчика о неправильном, по его мнению, определению объема оказанной услуги исходя из показаний приборов учета на фидерах 2701, 2706, 2721, 2730 ГПП "Западная", которые установлены на бесхозяйных сетях, судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка.

Судом установлено, что на основании распоряжения Администрации г.Омска от 29.10.2009 N 377-р (л.д.139-146 т.1) фидеры 2701, 2706, 2721, 2730 от ГПП "Западная" обслуживаются МУПЭП "Омскэлектро".

Сетевые организации - организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии (пункт 1 Правил N 861).

Учитывая, что спорные сети переданы ответчику на обслуживание, а обслуживание неразрывно связано с владением, суд первой инстанции признал обоснованным при определении объема оказанной истцом услуги учёт объема электрической энергии, переданной по спорным сетям. Владение сетями по смыслу Правил N 861 не обязательно должно быть основано исключительно на вещном праве.

Указанное обстоятельство также преюдициально установлено решением Арбитражного суда Омской области от 21.02.2011 по делу N А46-15078/2010, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2011; решением Арбитражного суда Омской области от 08.07.2011 по делу N А46-5755/2011, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2011.

Обстоятельства о возмездности или безвозмездности обслуживания сетей не влияют на обязанность ответчика учитывать объём электрической энергии, переданной по спорным сетям.

Объем электрической энергии, поступившей в сеть МУПЭП "Омскэлектро" от ГПП "Западная", подтверждается реестром снятия показаний приборов учета (л.д.134-140 т.2). Довод ответчика о том, что реестр снятия показаний приборов учета подписан с протоколом разногласий, материалами дела не подтверждён. Реестр подписан заместителем директора по развитию и реализации услуг филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Омскэнерго" и заместителем директора МУПЭП "Омскэлектро". Страница 5 реестра, содержащая сведения о подстанциях "Октябрьская", "Левобережная", "Западная", подписана с протоколом разногласий, однако, указанный протокол разногласий в материалы дела не представлен; иных данных об объёме электроэнергии от ответчика не поступило.

С протоколом разногласий подписан акт учёта перетоков электроэнергии по точкам поставки в сечении филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Омскэнерго" - МУПЭП "Омскэлектро" г.Омска за январь 2011 г.., в который вошли сведения из реестра снятия показаний приборов учета, однако, обоснованность этих разногласий ответчиком не доказана.

Объём электрической энергии, поступившей в сеть МУПЭП "Омскэлектро" от ГПП "Западная", отражённый в реестре снятия показаний приборов учёта, участвует в формировании величины сальдированного перетока, за которую производятся расчёты между истцом и ответчиком.

В соответствии с пунктом 55.1 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2, в случае, если расходы на эксплуатацию бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства (далее - бесхозяйные сети) не учтены при установлении тарифов, потребитель электрической энергии, присоединенный к бесхозяйным сетям, оплачивает потери электрической энергии в этих сетях пропорционально его фактическому электропотреблению.

При установлении индивидуального тарифа на услуги по передаче электрической энергии по сетям МУПЭП "Омскэлектро" на 2011 г.. Региональной энергетической комиссией Омской области учитывались объемы электрической энергии, переданной по фидерам 2701, 2706, 2721, 2730 от ГПП "Западная", что подтверждается письмом Региональной энергетической комиссии Омской области от 08.02.2011 N исх-11/РЭК-285 и запросом филиала "Омскэнерго" ОАО "МРСК Сибири" от 28.01.2011 N 1.5/34-16/540 (л.д.31,35 т.1).

Довод ответчика о занижении истцом отпуска электроэнергии в сети ответчика на величину объёмов, поступивших по фидеру 1116 от ГПП "Левобережная", обоснованно отклонён судом первой инстанции, поскольку такое занижение прав МУПЭП "Омскэлектро" не нарушает.

В апелляционной жалобе МУПЭП "Омскэлектро" указало, что фидер 1116 от ГПП "Левобережная" является двойным. Согласно протоколу разногласий к акту учёта перетоков электроэнергии по точкам поставки за январь 2010 г.. по данному фидеру осуществляется приём электроэнергии в сети МУПЭП "Омскэлектро" (450 000 кВтч), после чего часть электроэнергии поступает в сети РП-10 ф. 116 ГПП "Левобережная" (261 145 кВтч), которая не принадлежит МУПЭП "Омскэлектро", а часть распространяется дальше по сетям ответчика (188 855 кВтч). ОАО "МРСК Сибири" не принимает объём принятой в сети МУПЭП "Омскэлектро" по фидеру 1116 ГПП "Левобережная" электроэнергии в размере 188 855 кВтч.

Между тем, в протоколе разногласий к акту учёта перетоков электроэнергии МУПЭП "Омскэлектро" указало, что величина электроэнергии по счётчикам, участвующим в алгоритмах расчёта по двойным фидерам МУПЭП "Омскэлектро" - абонент, в январе 2011 г.. по данным ОАО "МРСК Сибири" составила 5 273 784 кВтч, по данным МУПЭП "Омскэлектро" - 5 534 929 кВтч, то есть на 261 145 кВтч больше, чем по сведениям ОАО "МРСК Сибири".

Таким образом, как правильно указано ОАО "МРСК Сибири" в отзыве на апелляционную жалобу, разногласия ответчика сводятся к тому, чтобы увеличить объём электроэнергии в свои сети, что означает необходимость доплаты услуг по передаче электроэнергии в большем объёме, чем было предъявлено ОАО "МРСК Сибири".

Кроме того, судом первой инстанции установлено, что ответчиком в материалы дела не представлено доказательств, свидетельствующих о закреплении за ним указанного фидера, а также каких-либо доказательств, подтверждающих объем электрической энергии - 261 145 кВт, на которые МУПЭП "Омскэлектро" изменяет объемы электроэнергии, поступившей из сетей истца в сети ответчика.

В возражения на дополнительные пояснения истца от 07.09.2011 ответчик указал, что распоряжением Департамента имущественных отношений Администрации г. Омска от 03.09.2010 N 6959-р фидер 1116 ГПП "Левобережная" закреплён за МУПЭП "Омскэлектро" на праве хозяйственного ведения, между МП г.Омска "Пассажирское предприятие N 8" и МУПЭП "Омскэлектро" 11.11.2010 подписан акт N 8000010817 раздела границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности электрических сетей, электроустановок сторон. Согласно акту N 8000010817 фидер 1116 ГПП "Левобережная" находится на балансе МУПЭП "Омскэлектро", а РУ-10 кВ ГПП "Левобережная", от которой отходит фидер 1116 ГПП "Левобережная", - на балансе ОАО "МРСК Сибири" (л.д. 129 т. 2).

Однако судом первой инстанции установлено, что распоряжение Департамента имущественных отношений Администрации г. Омска от 03.09.2010 N 6959-р (л.д.130-131 т.2) содержит сведения об исключении из состава муниципальной казны и закреплении за ответчиком на праве хозяйственного ведения высоковольтной кабельной электрической линии от подстанции "Левобережная" до ТП-6213, ул. 2-Солнечная, д. 27, протяженностью 450 м, реестровый номер 171010, и относимым доказательством по настоящему делу не является. Представленный МУПЭП "Омскэлектро" акт раздела границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности электрических сетей, электроустановок сторон от 11.11.2010 N 8000010817 со стороны ОАО "МРСК Сибири" не подписан и правового значения для рассматриваемого спора не имеет.

Доводам ответчика относительно наличия у МУПЭП "Омскэлектро" обязанности оплачивать стоимость услуг истца, рассчитанную с учетом объемов энергии, составляющей потери в сетях смежных сетевых организаций, судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка.

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

В соответствии с частью 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

Данные потери не предъявляются к возмещению МУПЭП "Омскэлектро", а учтены истцом в объемах энергии, отпущенной в сети ответчика, то есть в объеме услуги, оказанной истцом - ОАО "МРСК Сибири". Поэтому возражения ответчика об отсутствии у него обязанности оплачивать данные потери обоснованно отклонены судом первой инстанции.

В соответствии с пунктом 53 Правил N 861 нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета. Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг (пункт 52 Правил N 861).

Таким образом, потребитель услуг истца применительно к пункту 52 Правил N 861 обязан оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети ОАО "МРСК Сибири", за исключением потерь, включённых в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учёта.

При включении нормативных потерь, возникающих при передаче электрической энергии по сетям истца, в цену (тариф) за услуги истца, ответчик обязан оплачивать услуги истца по соответствующему тарифу в силу пункта 52 Правил N 861.

Доводы ответчика относительно случаев невключения нормативных потерь, возникающих при передаче электрической энергии по сетям истца, в цену (тариф) за услуги истца, при разрешении настоящего спора правового значения не имеют, поскольку при расчете цены иска ОАО "МРСК Сибири" учло количество энергии, пропущенной по его сетям до сетей ответчика, и в это количество потери не включало.

Предложенный ответчиком алгоритм определения нормативных потерь путем вычитания из объемов энергии, переданной из сетей истца в сети ответчика, объемов энергии, принятой в сети истца из сетей ответчика и объемов нормативных потерь, возникающих в сетях ответчика и связанных с передачей энергии по сетям ответчика для истца, при разрешении настоящего спора применен быть не может.

Вопрос о передаче энергии ответчиком по свои сетям для истца не является предметом настоящего иска. Возникшие в сетях ответчика нормативные потери при оказании услуг по передаче энергии (в случае оказания ответчиком таких услуг) в свою очередь подлежат оплате потребителем услуг ответчика в составе тарифа ответчика за услуги по передаче электрической энергии в соответствии с пунктом 52 Правил N 861.

Таким образом, отказ ответчика от оплаты и, соответственно, возложение на истца расходов в размере стоимости разницы между объемом электрической энергии, поставленной в сети МУПЭП "Омскэлектро" из сетей ОАО "МРСК Сибири", объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сетям МУПЭП "Омскэлектро", а также переданной в сети других сетевых организаций, и объемом электрической энергии, принятой в сети ОАО "МРСК Сибири" из сетей МУПЭП "Омскэлектро", не основаны на нормах действующего законодательства.

Кроме того, у сторон имеются разногласия относительно величины мощности.

В соответствии с пунктом 34 Правил N 861 по договору между смежными сетевыми организациями одна сторона договора обязуется предоставлять другой стороне услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих ей на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона обязуется оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче электрической энергии. Услуга предоставляется в пределах величины присоединенной (заявленной) мощности в соответствующей точке технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации к объектам другой сетевой организации.

Пунктом 2 Правил N 861 установлено, что заявленная мощность - это предельная величина потребляемой в текущий период регулирования мощности, определенная соглашением между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

Согласно пункту 46 Правил N 861, тарифы на услуги по передаче электрической энергии устанавливаются с учетом использования потребителями указанных услуг мощности электрической сети, к которой они технологически присоединены.

В соответствии с пунктом 47 Правил N 861 величина заявленной мощности определяется в отношении каждой точки присоединения и не может превышать присоединенную мощность в соответствующей точке присоединения к сети этого потребителя услуг. Потребитель услуг не менее чем за 8 месяцев до наступления очередного периода регулирования тарифов должен уведомить сетевую организацию о величине заявленной мощности на предстоящий календарный год. В случае отсутствия уведомления потребителя услуг о величине заявленной мощности при установлении тарифов принимается величина присоединенной мощности энергопринимающего устройства потребителя услуг, если договором предусмотрена возможность использования в таком случае величины присоединенной мощности в целях определения обязательств по договору. При определении базы для установления тарифов на очередной период регулирования сетевая организация вправе использовать в отношении потребителей услуг, систематически превышающих величину заявленной мощности, величину заявленной потребителем мощности на очередной период регулирования или фактическую величину использованной мощности за истекший период.

В пункте 48 Правил N 861 указано, что учет степени использования (заявленной или присоединенной) мощности электрической сети при определении тарифа на услуги по передаче электрической энергии осуществляется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.

В силу подпункта "б" пункта 13 Правил N 861 сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии в указанных в договоре точках присоединения в пределах величины заявленной мощности.

Применение в расчетах на услуги по передаче электрической энергии значения присоединенной (заявленной), а не фактической мощности обусловлено обязанностью сетевой компании, исходя из предъявляемых к её деятельности требований, обеспечить возможность использования потребителем всей величины заявленной мощности в любой момент в течение срока действия договора.

В расчете истца использовался двухставочный тариф, а следовательно, при определении стоимости услуг в силу пункта 52 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2, должна применяется величина присоединенной (заявленной) мощности.

Согласно пункту 2 Правил N 861 заявленная мощность - предельная величина потребляемой в текущий период регулирования мощности, определенная соглашением между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах; присоединенная мощность - совокупная величина номинальной мощности присоединенных к электрической сети (в том числе опосредованно) трансформаторов и энергопринимающих устройств потребителя электрической энергии, исчисляемая в мегавольт-амперах.

Ответчик не исполнил обязанность, предусмотренную пунктом 47 Правил N 861, и не уведомил ОАО "МРСК Сибири" о величине заявленной мощности на 2011 год в установленный пунктом 47 Правил N 861 срок.

Заявленная мощность в порядке, установленном пунктом 47 Правил N 861, на 2011 год сторонами не согласована.

Согласно пункту 2 Правил N 861, присоединенная мощность - это совокупная величина номинальной мощности присоединенных к электрической сети (в том числе опосредованно) трансформаторов и энергопринимающих устройств потребителя электрической энергии, исчисляемая в мегавольт-амперах.

Соответствующая величина исчислена ответчиком расчетным способом и составила в январе 2011 г.. 214,496 МВт. Истец применил при расчетах мощность 261,151 МВт, принятую РЭК Омской области при установлении тарифа на услуги по передаче электрической энергии.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что МУПЭП "Омскэлектро" необоснованно уклоняется от согласования и оплаты оставшихся 46,655 (261,151 - 214,496) МВт мощности за январь 2011 г..

В соответствии с пунктом 136 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Сведения (данные) приборов учёта в материалы дела не представлены.

В соответствии с пунктом 144 Правил N 530 в случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Потребитель услуг по договору между смежными сетевыми организациями определяется в соответствии с пунктом 41 Правил N 861.

Указанный в пункте 144 Правил N 530 способ расчета объема потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчетный прибор учета, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учета.

В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145 - 147 Правил N 530.

Принцип расчёта, предусмотренный пунктами 145-147 Правил N 530, предполагает наличие данных показаний приборов учета, установленных на объекте электросетевого хозяйства и измеряющих совокупные объемы электрической энергии, отпускаемой всем потребителям, и объемов потребления электрической энергии потребителями, в точках поставки на розничном рынке которых функционируют исправные приборы учета (подпункт "а"), величину заявленной мощности между точками поставки (подпункт "б").

Поскольку соответствующие данные приборов учёта и сведения о заявленной мощности в материалах дела отсутствуют, суд первой инстанции признал обоснованным определение величины мощности в соответствии с пунктом 147 Правил N 530.

В силу пункта 42 Правил N 861 расчеты по заключаемому территориальными сетевыми организациями в соответствии с настоящим разделом договору осуществляются по тарифу на услуги по передаче электрической энергии, который определяется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в отношении каждой из сторон такого договора и носит индивидуальный характер. При этом расходы территориальной сетевой организации на оплату предоставляемых в соответствии с указанным договором услуг включаются в экономически обоснованные расходы, учитываемые при установлении тарифа на услуги по передаче электрической энергии для иных потребителей её услуг, а доходы другой стороны указанного договора от предоставляемых ею по этому договору услуг и доходы от услуг по передаче электрической энергии, предоставляемых иным потребителям, должны в сумме обеспечивать необходимую валовую выручку данной организации.

Согласно Информационному письму Федеральной службы по тарифам (ФСТ) от 04.09.2007 N ЕЯ-5133/12 "О введении котлового метода расчета тарифов на услуги по передаче электрической энергии", во исполнение положений пункта 42 Правил N 861 ФСТ РФ разработаны изменения и дополнения в Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденные Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2 (далее - Методические указания), которые определяют порядок расчета тарифов на услуги по передаче электрической энергии котловым методом. Указанные изменения и дополнения утверждены Приказом ФСТ РФ от 31.07.2007 N 138-э/6.

В соответствии с пунктом 49 Методических указаний индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии, которые территориальные сетевые организации оказывают друг другу, то есть для взаиморасчетов каждой пары смежных сетевых организаций, определяются исходя из разности между тарифной выручкой сетевой организации - получателя услуги по передаче электрической энергии, получаемой ею от потребителей электрической энергии на всех уровнях напряжения, и необходимой валовой выручкой (с учётом расходов на оплату нормативных технологических потерь в сетях и средств, получаемых (оплачиваемых) от других сетевых организаций).

Установление котлового тарифа предполагает, что сетевая организация, для которой установлен единый (котловой) тариф на услуги по передаче электрической энергии, производит расчёт с иными сетевыми организациями по установленному для них индивидуальному тарифу.

При формировании тарифов на услуги по передаче электрической энергии на 2011 год РЭК Омской области учтены представленные в регулирующий орган предложения ОАО "МРСК Сибири" и МУПЭП "Омскэлектро" по расчётам с конкретными сетевыми организациями, а также сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии по Омской области на 2011 год, являющийся основой для расчёта регулируемых цен на электрическую энергию и услуги.

На основании указанной информации был сформирован котловой баланс, предусматривающий распределение энергии между двумя котлодержателями - ОАО "МРСК Сибири" и МУПЭП "Омскэлектро". Котловые тарифы сформированы по границам сетевых организаций и по энергопринимающим устройствам потребителей. В них включены расходы на оплату услуг всех сетевых организаций на территории Омской области.

Установление индивидуального тарифа обусловлено тем, что при применении единого тарифа у котлодержателя возникает излишек выручки, который необходим другой сетевой организации, для которой установлен индивидуальный тариф, для возмещения своих расходов и оплаты услуг других сетевых организаций.

Данные истца о величине мощности подтверждаются письмом РЭК Омской области от 12.04.2011 N ИСХ-11/РЭК-1200, выпиской из протокола заседания правления РЭК Омской области от 29.12.2010 N 70 (л.д.36-38 т.1, л.д.127 т.2), являющегося, в соответствии с пунктом 21 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации", неотъемлемой частью решения органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов и показателем деятельности регулируемой организации на расчетный период регулирования в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации.

Объем оказанной услуги по передаче электрической энергии следует определять исходя из заявленной мощности, согласованной сторонами. Если заявленная мощность не согласована сторонами, расчет производится исходя из присоединенной мощности. При отсутствии показателей заявленной и присоединенной мощности в расчет принимается мощность, установленная регулирующим органом. Поскольку заявленная мощность сторонами не согласована, а определение фактической мощности возможно только расчетным путем, при этом данных о фактической мощности ответчик суду не представил, расчет между ответчиком и истцом производится по величине мощности - 261,151 МВт, определенной РЭК Омской области при установлении индивидуального тарифа на 2011 г..

Учитывая, что объем мощности, подлежащий оплате по ставке за содержание сетей определен РЭК Омской области на основании в том числе представленных сторонами данных по энергопринимающим устройствам потребителей, независимо от того, к каким сетям потребители подключены (единые для всех схем подключения), а также с учетом того, что необходимая валовая выручка МУПЭП "Омскэлектро" учтена при расчете единых (котловых) тарифов, ответчик обязан оплачивать мощность, установленную РЭК Омской области (учтенную при формировании индивидуального тарифа).

Изложенная позиция относительно подлежащей применению мощности соответствует сложившейся по данному вопросу судебной практике, в частности, позиции Высшего Арбитражного суда РФ, изложенной в Постановлении от 09.06.2010 N 5275/10.

Требование ОАО "МРСК Сибири" о взыскании 156 494 999 руб. 41 коп. задолженности за оказанные в январе 2011 г.. услуги по передаче электрической энергии удовлетворено судом первой инстанции обоснованно.

Требования истца о взыскании 834 640 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 18.02.2011 по 14.03.2011 (24 дня) по ставке рефинансирования 8% годовых, а также за период с 15.03.2011 по день фактического погашения долга по ставке 8%, также обоснованно удовлетворены судом первой инстанции.

Оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда не имеется. Апелляционная жалоба МУПЭП "Омскэлектро" оставляется без удовлетворения. Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

Государственная пошлина в сумме 2000 руб., уплаченная ОАО "МРСК Сибири" при подаче апелляционной жалобы, возвращается ОАО "МРСК Сибири" из бюджета в связи с прекращением производства по апелляционной жалобе (применительно к подпункту 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса РФ).

Руководствуясь частью 2 статьи 49, статьей 265, пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 16.09.2011 по делу N А46-3191/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия "Омскэлектро" - без удовлетворения.

Отказ открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" от апелляционной жалобы на решение Арбитражного суда Омской области от 16.09.2011 по делу N А46-3191/2011 принять. Производство по апелляционной жалобе открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" прекратить.

Возвратить открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" из федерального бюджета 2000 рублей государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению от 14.09.2011 N 12678.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Д.Г. Рожков Ю.М. Солодкевич