Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2012 г. N 13АП-20278/11

г. Санкт-Петербург

13 февраля 2012 г.

Дело N А42-4354/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 февраля 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Поповой Н.М.

судей Горшелева В.В., Смирновой Я.Г.

при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Орловой О.Н.

при участии:

от истца: представитель Есипова Е.С. по доверенности от 08.12.2011 г.. N 707-2011;

от ответчика: не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-20278/2011) Открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 1" в лице филиала "Кольский" (ОГРН 1057810153400, место нахождения: 184355, Мурманская обл., Кольский р-н, пгт.Мурмаши, ул.Советская, д.2) на решение Арбитражного суда Мурманской области от 20.09.2011 г.. по делу N А42-4354/2011(судья Кузнецова О.В.), принятое

по иску ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1" - филиал "Кольский"

к Товариществу собственников жилья "Ферсмана 54"

о взыскании 2 585 503 руб.46 коп.

установил:

Открытое акционерное общество "Территориальная генерирующая компания N 1" в лице филиала "Кольский" (далее - истец, ОГРН 1057810153400, место нахождения: 184355, Мурманская обл., Кольский р-н, пгт.Мурмаши, ул.Советская, д.2) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с иском к Товариществу собственников жилья "ФЕРСМАНА 54" (далее - ответчик, ОГРН 1085101000478, место нахождения: 184209, Мурманская обл., г.Апатиты, ул.Ферсмана, 54, 104) о взыскании, с учетом увеличения размера исковых требований, произведенных в порядлке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, задолженности по оплате тепловой энергии в горячей воде в размере 2 585 503 руб. 46 коп.

Решением от 20.09.2011 г.. с ответчика в пользу истца взыскано 2 139 619 руб. 63 коп. задолженности и 29 731 руб. 63 коп. судебных расходов по уплате госпошлины; в остальной части в удовлетворении исковых требований отказано.

Истец, не согласившись с решением суда, подал апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме. По мнению подателя жалобы, судом необоснованно отказано во взыскании с ответчика задолженности в части подлежащего уплате НДС; постановлением Управления по тарифному регулированию Мурманской области установлены тарифы на тепловую энергию на коллекторах филиала "Кольский" ОАО "ТГК-1" для двух категорий потребителей: "бюджетные потребители" и "иные потребители"; ответчик относится к категории "иные потребители"; в постановлении Управления по тарифному регулированию Мурманской области указано, что тарифы, для категории "Иные потребители" установлены без учета НДС; ответчику правомерно была рассчитана стоимость услуг по теплоснабжению на основании тарифа, установленного постановлением Управления по тарифному регулированию Мурманской области для категории "иные потребители" и правомерно был начислен и предъявлен к оплате НДС.

31.01.2012 г.. в апелляционный суд от истца поступили дополнения к апелляционной жалобе.

Ответчик, извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился, что согласно статье 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению жалобы в его отсутствие

Истец в настоящем судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы пояснил, что решение обжалует в части отказа во взыскании задолженности с НДС. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела запроса о предоставлении сведений, учитывалась ли сумма НДС регулирующим органом при определении размера утверждаемого для ОАО "ТГК-1" тарифа, а также ответа Управления по тарифному регулированию Мурманской области от 08.12.2011 г.. N 06-01/2744-АТ.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, в 2011 году в отсутствие письменного договора истец осуществил теплоснабжение жилого дома, управляемого ТСЖ "ФЕРСМАНА 54". Объектом теплоснабжения является жилой многоквартирный дом, расположенный по адресу: г.Апатиты, ул.Ферсмана, д.54 (л.д. 96). Жилой многоквартирный дом не оборудован общедомовым прибором учета тепловой энергии.

Истец, поставив ответчику в январе-июне 2011 года тепловую энергию в горячей воде, выставил к оплате счета-фактуры на общую сумму 3 172 217 руб. 14 коп.

Ответчик принял выставленные счета-фактуры, но полностью не оплатил. В счет оплаты поставленной тепловой энергии, учтены перечисленные ответчиком денежные средства в сумме 337 457 руб. 47 коп. Неполная оплата ТСЖ поставленной тепловой энергии послужила основанием для обращения истца в суд с иском о взыскании задолженности в размере 2 585 503 руб. 46 коп.

Суд первой инстанции признал правомерным требование истца о взыскании в спорный период тепловой энергии (по нормативу без НДС) в размере 2 477 077 руб. 10 коп., с учетом произведенной ответчиком оплаты в сумме 337 457 руб. 47 коп., задолженность ответчика за спорный период составила 2 139 619 руб. 63 коп., данный вывод судом сделан исходя из правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 22.02.2011 N 12552/10.

Указанный вывод суда не соответствует позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 17.11.2011 N 72 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы" (далее - Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 72), в котором разъяснено, что согласно правилам главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации реализация коммунальных ресурсов ресурсоснабжающими организациями исполнителям коммунальных услуг облагается НДС, в связи с чем, основываясь на пункте 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, при выставлении счетов за реализуемые коммунальные ресурсы ресурсоснабжающая организация обязана предъявить к оплате покупателю этих ресурсов (исполнителю коммунальных услуг) соответствующую сумму НДС.

Поскольку цена, уплачиваемая по договорам продажи коммунальных ресурсов (о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении), заключаемым исполнителями коммунальных услуг с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителей коммунальными услугами, является регулируемой (пункт 1 статьи 424 ГК РФ), судам при рассмотрении споров, связанных с расчетами по таким договорам, необходимо исследовать вопрос о том, учитывалась ли сумма НДС регулирующим органом при определении размера утверждаемой им регулируемой цены (тарифа). Для установления этого обстоятельства судом могут быть запрошены необходимые сведения у регулирующего органа, а в случае необходимости - назначена экспертиза (статья 82 АПК РФ).

В данном случае материалами дела подтверждено, что тарифы, примененные истцом при расчете стоимости установлены регулирующим органом без включения в них суммы НДС, что следует из Постановлений Управления по тарифному регулированию Мурманской области.

Кроме того, истцом в материалы дела представлен запрос направленный истцом в адрес Управления по тарифному регулированию Мурманской области исх.N 28.11.2011 г.. N 7314/4-10, в соответствии с которым истец просит разъяснить, учитывалась ли сумма НДС регулирующим органом при определении размера утверждаемого для ОАО "ТГК-1" тарифа по следующим постановлениям об установлении тарифа на тепловую энергию: Постановление N 34/7 от 14.11.2007 г..; Постановление N 44/2 от 26.11.2008 г..; Постановление N 43/5 от 16.12.2009 г..; Постановление N 33/2 от 17.11.2010 г.. Согласно ответу полученному истцом от Управления по тарифному регулированию Мурманской области от 08.12.2011 г.. N 06-01/2744-АТ, тарифы на тепловую энергию установлены постановлениями перечисленными выше, без учета НДС.

Согласно пункту 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 72, если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

Содержащиеся в Постановлениях Пленума и Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации толкования правовых норм являются общеобязательными и подлежат применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел.

При таких обстоятельствах расчет задолженности ответчика перед истцом по оплате услуг холодного водоснабжения и водоотведения с использованием тарифа, увеличенного на сумму НДС, соответствует закону и позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Пленума ВАС РФ N 72.

Ссылка суда первой инстанции на позицию Президиума ВАС РФ, изложенную в Постановлении от 22.02.2011 N 12552/10, не может быть принята во внимание в силу принятия Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Постановления N 72, более полно сформулировавшего и разъяснившего спорные вопросы по ситуации, аналогичной настоящему делу.

При таких обстоятельствах взысканию с ответчика в пользу истца подлежит задолженность в размере 2 585 503 руб. 46 коп.

Расходы по уплате государственной пошлины подлежат распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 20.09.2011 г.. по делу N А42-4354/2011 отменить.

Взыскать с Товарищества собственников жилья "ФЕРСМАНА 54" (ОГРН 1085101000478, место нахождения: 184209, Мурманская обл., г.Апатиты, ул. Ферсмана, 54, 104) в пользу Открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 1"в лице филиала "Кольский" (ОГРН 1057810153400, место нахождения: 184355, Мурманская обл., Кольский р-н, пгт. Мурмаши, ул.Советская, д.2) 2 585 503 руб. 46 коп. задолженности, 34085 руб. 27 коп. госпошлины по иску.

Взыскать с Товарищества собственников жилья "ФЕРСМАНА 54" (ОГРН 1085101000478, место нахождения: 184209, Мурманская обл., г.Апатиты, ул. Ферсмана, 54, 104) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1 842 руб. 24 коп.

Председательствующий

Н.М. Попова

Судьи

В.В. Горшелев Я.Г. Смирнова