Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2012 г. N 04АП-2508/09

г. Чита

17 февраля 2012 г.

Дело N А19-10986/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 14.02.2012.

Полный текст постановления изготовлен 17.02.2012.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М. А. Клепиковой, судей: О. А. Куклина, А. В. Стрелкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Т. В. Васильевой

при участии в судебном заседании путем использования системы видеоконференцсвязи:

от временного управляющего: Пупов М.Н. - представитель по доверенности от 24.05.2011

от ОАО "АЛЬФА-БАНК": Латышева Л.В. - представитель по доверенности от 07.06.2011

от ФНС России: Бердыкина Е.Г. - представитель по доверенности от 14.12.2011

от Территориального управления Росимущества по Иркутской области: Токарева Т.С. - представитель по доверенности от 27.12.2011

иные участвующие в деле лица: не явились, извещены (уведомления, конверты от 16.01.2012)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Министерства промышленности и торговли Российской Федерации на определение Арбитражного суда Иркутской области от 16 ноября 2011 года об отказе в удовлетворении жалоб на действия внешнего управляющего по делу N А19-10986/2009 о признании открытого акционерного общества "Байкальский целлюлозно-бумажный комбинат" (ИНН 3837049102, ОГРН 1023802718752, место нахождения: Иркутская область, г.Байкальск, Промплощадка, Центр) несостоятельным (банкротом),

суд первой инстанции: председательствующий Сорока Т.Г., судьи Филатова В.В., Шнитова Н.В.,

установил:

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 22.12.2010 в отношении открытого акционерного общества "Байкальский целлюлозно-бумажный комбинат" (далее - ОАО "БЦБК") введена процедура внешнего управления сроком до 22.06.2012, внешним управляющим ОАО "БЦБК" утвержден арбитражный управляющий Иванов Александр Владимирович.

15.03.2011 внешним управляющим проведено собрание кредиторов ОАО "БЦБК" по вопросу утверждения плана внешнего управления.

Министерство промышленности и торговли Российской Федерации (далее - Минпромторг России) в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с жалобой на ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим Ивановым А.В. возложенных на него обязанностей внешнего управляющего ОАО "БЦБК". С аналогичными жалобами обратились конкурсные кредиторы ОАО "БЦБК": ОАО "Троицкая бумажная фабрика", Компания "Брэйвлинг Лимитед", ООО "Байкальский горнолыжный курорт "Гора Соболиная", АКБ "СОЮЗ" (ОАО).

Определениями Арбитражного суда Иркутской области от 25.04.2011, 18.05.2011 жалобы указанных лиц объединены в одно производство для совместного рассмотрения применительно к статье 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В обоснование объединенных жалоб заявители указали на неправомерные действия внешнего управляющего ОАО "БЦБК" по подготовке и проведению собрания кредиторов, состоявшегося 15.03.2011, а именно:

- внешним управляющим нарушен сроки разработки плана внешнего управления и представления его собранию кредиторов для утверждения, установленные пунктом 1 статьи 106, пунктом 2 статьи 107 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)";

- внешним управляющим нарушен срок и порядок уведомления кредиторов о времени и месте проведения собрания и ознакомления с планом внешнего управления, установленные статьями 13, 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)";

- в нарушение пункта 2 статьи 195 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" внешний управляющий не направил разработанный план внешнего управления в Минпромторг России (федеральный орган исполнительной власти, обеспечивающий реализацию единой политики в отрасли экономики, в которой осуществляет свою деятельность стратегическое предприятие или организация).

Учитывая изложенное, заявители просили признать ненадлежащим исполнение Ивановым А.В. обязанностей внешнего управляющего ОАО "БЦБК", отстранить арбитражного управляющего Иванова А. В. от исполнения обязанностей внешнего управляющего ОАО "БЦБК".

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 16 ноября 2011 года в удовлетворении жалоб на действия внешнего управляющего отказано.

Министерство промышленности и торговли Российской Федерации, не согласившись с принятым судебным актом, в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на его незаконность и необоснованность. В силу статьи 106 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения не позднее чем через месяц с даты его утверждения в качестве внешнего управляющего. Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" иного срока для соверешения данных действий не установлено. Внешний управляющий в нарушение статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" инициировал собрание кредиторов по истечение двух месяцев с даты своего утверждения. Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" не предусмотрены основания для продления указанного срока в силу причин, независящих от волеизъявления внешнего управляющего.

Суд указал, что внешний управляющий выполнил требования пункта 1 статьи 195 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", сославшись на постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2011 по делу NА19-10986/2009. Между тем жалоба Минпромторга России с дополнениями направлены в адрес суда до вынесения постановления апелляционной инстанции, а суд дважды откладывал рассмотрения жалоб на действия внешнего управляющего до рассмотрения апелляционных жалоб на определение суда от 06.06.2011 по настоящему делу.

В судебном заседании представители временного управляющего должника, ОАО "АЛЬФА-БАНК", ФНС России возразили относительно доводов апелляционной жалобы.

Представитель Территориального управления Росимущества по Иркутской области оставил разрешение вопроса на усмотрение суда.

Иные участвующие в деле лица в судебное заседание не явились, о месте и времени судебного заседания уведомлены надлежащим образом.

В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц. Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур банкротства, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Статьей 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

В соответствии с пунктом 1 статьи 98 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" внешний управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей внешнего управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение внешним управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов.

В этой связи суд первой инстанции правомерно включил в предмет доказывания установление следующих обстоятельств:

- нарушены ли права и законные интересы заявителя жалобы;

-причинены ли или могли ли быть причинены ненадлежащим исполнением конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей убытки должнику либо его кредиторам.

Частью 1 статьи 94 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что с даты введения внешнего управления прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами возлагается на внешнего управляющего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 99 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" внешний управляющий обязан, в том числе разработать план внешнего управления и представить его для утверждения собранию кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 106 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

В пункте 2 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" указано, что план внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Внешний управляющий уведомляет конкурсных кредиторов и уполномоченные органы о дате, времени и месте проведения указанного собрания в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, и обеспечивает возможность ознакомления с планом внешнего управления не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения указанного собрания.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 15.03.2011 по инициативе внешнего управляющего проведено собрание кредиторов ОАО "БЦБК", в повестку дня которого были включены вопросы по утверждению плана внешнего управления ОАО "БЦБК" и определения места проведения собрания кредиторов.

В собрании кредиторов принимали участие и голосовали по вопросам повестки дня семь кредиторов - ОАО "АЛЬФА-БАНК", ООО "Тайшетский лесозавод", ООО "Иркутская энергосбытовая компания", ООО "Байкальский горнолыжный курорт "Гора Соболиная", ООО СПК "Катон", ООО "ТМ Байкал", ОАО Банк ВТБ и уполномоченный орган, включенные в реестр требований кредиторов ОАО "БЦБК", общая сумма требований которых составляет 883 066 271 руб. 95 коп. (67,82% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, включенных в реестр требований кредиторов).

Согласно протоколу собрания кредиторов от 15.03.2011 по первому вопросу повестки дня собрания большинством голосов кредиторов (816 705 188,6 руб., что составляет 62,72% от общего числа конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, включенных в реестр требований кредиторов) принято решение об утверждении плана внешнего управления; по второму вопросу повестки дня собрания большинством голосов (828 220 765,00 руб., что составляет 93,79% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, включенных в реестр требований кредиторов) принято решение об определении места проведения собраний кредиторов - Иркутская обл., Слюдянский р-н, г. Байкальск, Промплошадка, Центр, здание АСУТП, 3 этаж.

Оспаривая действия внешнего управляющего ОАО "БЦБК" заявители указывают на нарушения сроков разработки и представления плана внешнего управления собранию кредиторов, установленных пунктом 1 статьи 106, пункта 2 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Как следует из материалов дела и установлено судом, определением Арбитражного суда Иркутской области от 22.12.2010 внешним управляющим ОАО "БЦБК" утвержден Иванов А.В. Арбитражный управляющий явился на предприятие 23.12.2010 в целях осуществления мероприятий, направленных на принятие в управление имущества должника, проведения его инвентаризации, получения бухгалтерской и иной документации должника, необходимой для подготовки плана внешнего управления.

Согласно приказу от 22.12.2011 N 128а генеральный директор ОАО "БЦБК" в период с 22.12.2010 по 31.12.2010 находился в служебной командировке, на указанный период исполняющий обязанности генерального директора ОАО "БЦБК" не был назначен. Данное обстоятельство привело к невозможности передачи руководителем должника внешнему управляющему ОАО "БЦБК" бухгалтерской отчетности и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей, что подтверждается актом от 23.12.2010, подписанным комиссией в составе: директора по правовым и кадровым вопросам Котлякова М.В., главного бухгалтера Коннова Д.Б., директора по персоналу Виноградова А.М. и внешнего управляющего ОАО "БЦБК" Иванова А.В.

Дни с 01.01.2011 - 10.01.2011 являлись общепринятыми выходными днями. Передача бухгалтерской отчетности и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей внешнему управляющему проводилась в период с 11.01.2011 по 28.01.2011, что подтверждается распоряжением внешнего управляющего ОАО "БЦБК" от 11.01.2011 N 1, актами приема-передачи от 11.01.2011, от 28.01.2011.

Часть документов ОАО "БЦБК" (реестр требований кредиторов ОАО "БЦБК"; судебные акты о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов ОАО "БЦБК"; акты приема-передачи исполнительных документов) передана Иванову А.В. по актам приема-передачи временным управляющим Решетниковым С.А. (акты приема передачи от 28.01.2011 N 1, N 2, N 3).

Поскольку имущественный комплекс предприятия состоял из большого количества движимого и недвижимого имущества, для его принятия в рамках подготовки плана внешнего управления проведена процедура инвентаризации имущества должника (распоряжение N 1 от 11.01.2011), которая окончена 27.02.2011, что подтверждается письмом от 27.02.2011 NЦ1103/03-01.

План внешнего управления ОАО "БЦБК" разработан 01.02.2011, то есть в минимально возможный срок, учитывая, что его подготовка начата внешним управляющим ОАО "БЦБК" Ивановым А.В. 11.01.2011.

Иванов А.В. утвержден арбитражным судом внешним управляющим ОАО "БЦБК" определением от 22.12.2010, поэтому собрание кредиторов по утверждению плана внешнего управления должно было состояться не позднее 22.02.2011, однако фактически было проведено через три недели позже установленного срока.

Арбитражный суд, учитывая вышеизложенные обстоятельства, необходимость направления плана внешнего управления в Минпромторг России в порядке пункта 1 статьи 195 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и ознакомления кредиторов с разработанным планом, пришел к правильному выводу о том, что разработка плана внешнего управления и представление его собранию кредиторов с нарушением сроков, установленных Законом о банкротстве, обусловлены объективными причинами, не зависящими от воли арбитражного управляющего, и не могут служить основанием для удовлетворения заявленных жалоб.

В пункте 2 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" указано, что план внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Внешний управляющий уведомляет конкурсных кредиторов и уполномоченного органа о дате, времени и месте проведения указанного собрания в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, и обеспечивает возможность ознакомления с планом внешнего управления не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

Согласно уведомлению о проведении собрания кредиторов, списку заказных почтовых отправлений от 28.02.2011, квитанции почты России от 28.02.2011, внешним управляющим Ивановым А.В. 28.02.2011 посредством почтовой связи 68 адресатам направлены уведомления о проведении 15.03.2011 собрания кредиторов.

При этом уведомления заявителям жалобы направлены по следующим адресам: Минпромторгу России - 109074, г. Москва, Китайгородской проезд, д. 7 (уведомление вручено адресату 09.03.2011); АКБ "СОЮЗ" (ОАО) - 664011, г. Иркутск, ул. Ленина, 6; ОАО "Троицкая бумажная фабрика" - 249834, Калужская обл., г. Кондово, ул. Маяковского; Компании "Брэйвлинг Лимитед" - 117535, г. Москва, ул. Россошанская, д. 1, корп. 1, кв. 175; ОАО "Байкальский горнолыжный курорт "Гора Соболиная" - 665932, Иркутская обл., г. Байкальск, мкр. Красный ключ, 90, а/я 61 (уведомление получено 03.03.2011, то есть за 12 дней до проведения собрания кредиторов).

Таким образом, уведомления о проведении собрания кредиторов 15.03.2011, направлены в адрес конкурсных кредиторов 28.02.2011 (за 14 дней до проведения собрания), то есть в срок, установленный пунктом 1 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Уведомление о проведении собрания кредиторов 15.03.2011 содержит порядок ознакомления с планом внешнего управления и указание на то, что: "Участники собрания могут ознакомиться с планом внешнего управления с 01.03.2011 по 14.03.2011 в рабочие дни с 9-00 до 12-00 по адресу: Иркутская обл., Слюдянский р-н, г. Байкальск, Промплощадка, Центр, 3 этаж административно-хозяйственного комплекса, каб. 62. Для решения оперативных вопросов обращаться по тел. 8 (39542) 6-11-05 (в рабочее время) - г. Байкальск".

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявители не представили доказательств того, что в период с 01.03.2011 по 14.03.2011, либо в какой-то другой период названным лицам по их требованию было отказано в предоставлении возможности ознакомиться с планом внешнего управления ОАО "БЦБК".

В этой связи доводы жалоб о нарушений положений Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в части срока и порядка уведомления кредиторов о проведении собрания кредиторов 15.03.2011, в части предоставления возможности ознакомления с материалами плана внешнего управления в порядке, установленном статьей 13, пунктом 2 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" правомерно отклонены.

В соответствии с пунктом 1 статьи 195 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" внешний управляющий обязан направить разработанный им план внешнего управления не менее чем за пятнадцать дней до даты его рассмотрения собранием кредиторов в федеральный орган исполнительной власти, обеспечивающий реализацию единой государственной политики в отрасли экономики, в которой осуществляет свою деятельность стратегические предприятие или организация.

Минпромторг России ссылается в своей жалобе на то, что в нарушение требований статьи 195 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" план внешнего управления был представлен внешним управляющим в адрес Минпромторга России только 27.05.2011 входящий N МП-30786 (письмо Иванова А.В. от 25.05.2011 N Ю-7/90), то есть после проведения собрания кредиторов ОАО "БЦБК" по вопросу утверждения плана внешнего управления, состоявшегося 15.03.2011.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

При рассмотрении судом апелляционной инстанции жалоб Минпромторга России, ОАО "Троицкая бумажная фабрика", Компании "Брэйвлинг Лимитед", АКБ "СОЮЗ" (ОАО) на определение Арбитражного суда Иркутской области от 06.06.2011 об отказе в признании недействительными решений, принятых собранием кредиторов 15.03.2011, по делу N А19-10986/2009 установлен факт направления плана внешнего управления ОАО "БЦБК" 28.02.2011 в Минпромторг России Корнееву В.А. посредством электронный почты (kameevva@minprom. gov.ru.). С учетом поступивших замечаний план внешнего управления корректировался и был направлен 05.03.2011 на электронный адрес заместителя Министра Минпромторга России Дементьева А.В. (dementev@minprom.gov.ru.). Наличие указанных адресов подтверждаются письмами от 28.07.2011 N ДА-7977/19, от 15.08.2011 N 14-924. 09.03.2011 план внешнего управления был направлен также на электронный адрес руководителя Департамента лесной и легкой промышленности Клинова М.Ю. (ets@mte. gov.ru.).

В материалы данного дела внешним управляющим ОАО "БЦБК" Ивановым А.В. представлен нотариально удостоверенный протокол осмотра письменных доказательств от 23.06.2011, который подтверждает факт направления плана внешнего управления 28.02.2011, 05.03.2011, 09.03.2011 на электронный адрес сотрудника Департамента лесной и легкой промышленности Корнеева В.А. (kameevva@minprom. gov.ru.), заместителя Министра Минпромторга России Дементьева А.В. (dementev@minprom. gov.ru.), руководителя Департамента лесной и легкой промышленности Клинова М.Ю. (ets@mte.gov.ru.).

Таким образом, установленный постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2011 по делу N А19-10986/2009 факт направления Минпромторгу России плана внешнего управления в предусмотренный Законом о банкротстве срок, не подлежит доказыванию вновь при рассмотрении жалоб на действия внешнего управляющего.

Довод Минпромторга России о том, что его жалоба на действия внешнего управляющего с дополнениями направлены в суд до вынесения постановления Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2011, не принимается, поскольку на момент оглашения резолютивной части определения 16 ноября 2011 года соответствующие факты были установлены вступившим в законную силу судебным актом.

Довод Минпромторга России о том, что суд дважды откладывал рассмотрение жалоб на действия внешнего управляющего до рассмотрения апелляционных жалоб на определение суда от 06.06.2011 по настоящему делу, также подлежит отклонению. Как следует из определения суда от 21.09.2011 судебное разбирательство отложено на 19.10.2011 в связи с удовлетворением ходатайства АКБ "Союз" об отложении судебного заседания до рассмотрения Четвертым арбитражным апелляционным судом апелляционных жалоб на определения Арбитражного суда Иркутской области от 06.06.2011 и 07.07.2011. Определением суда от 19.10.2011 судебное разбирательство отложено на 16.11.2011 в связи с удовлетворением ходатайства внешнего управляющего должника об отложении судебного заседания до рассмотрения Четвертым арбитражным апелляционным судом апелляционных жалоб на определение Арбитражного суда Иркутской области от 06.06.2011.

В силу части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Исследовав материалы дела, в отсутствие возражений явившихся представителей, суд посчитал возможным удовлетворить заявленные ходатайства и отложил судебные заседания на основании части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Таким образом, Минпромторг России, ОАО "Троицкая бумажная фабрика", Компания "Брэйвлинг Лимитед", ООО "Байкальский горнолыжный курорт "Гора Соболиная", АКБ "СОЮЗ" (ОАО), заявляя требование о признании ненадлежащим исполнение Ивановым А.В. обязанностей внешнего управляющего ОАО "БЦБК", а также требование об отстранении Иванова А.В. от исполнения обязанностей внешнего управляющего, не обосновали и документально не подтвердили ни факт нарушения своих прав и законных интересов действиями внешнего управляющего, ни факт причинения или возможного причинения указанными действиями убытков должнику либо его кредиторам.

В этой связи у суда первой инстанции отсутствовали правовые основания для удовлетворения требований заявителей. При указанных обстоятельствах апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме и не могут быть учтены, как не влияющие на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта.

На основании изложенного и руководствуясь ст.258, ст.ст.268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 16 ноября 2011 года по делу N А19-10986/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня принятия.

Председательствующий

М. А. Клепикова

Судьи

О. А. Куклин А. В. Стрелков