Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2012 г. N 10АП-11037/11

г. Москва

20 февраля 2012 г.

Дело N А41-12800/11

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 февраля 2012 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Юдиной Н.С.,

судей Ивановой Л.Н., Черниковой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Полухиной Ю.М.,

при участии в заседании:

от истца - Адамов В.Н. - по доверенности от 10.05.2011 г..,

от ответчика - Романов А.Ю. - по доверенности N 1 от 27.01.2012 г.., Гаврилова О.В. - по доверенности от 18.11.2011 г.., Арутюнян А.А. - по доверенности от 18.11.2011 г..,

от третьих лиц:

от ООО "Лаверт" - Колотий Н.А. - по доверенности от 18.02.2011 г..,

от Администрации города Подольска МО - Макаров И.В. - по доверенности N 248/1 от 27.12.2011 г..,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Региональная перерабатывающая компания" на решение Арбитражного суда Московской области от 24 октября 2011 года по делу N А41-12800/11, принятое судьей Бирюковой Е.В., по иску Общества с ограниченной ответственностью "Велокс-Трейд" (ИНН 7721686830, ОГРН 1107746151545) к Обществу с ограниченной ответственностью "Региональная перерабатывающая компания" (ИНН: 7727504250, ОГРН: 1047796074534) с участием третьих лиц Общества с ограниченной ответственностью "Лаверт" (ОГРН 1047796307932), Администрации города Подольска Московской области (ИНН 5036012295, ОГРН 1025004707870), Министерства Строительного Комплекса Московской области о признании права собственности,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Велокс-Трейд" (ООО "Велокс-Трейд") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Региональная перерабатывающая компания" (далее ООО "Региональная перерабатывающая компания") с участием третьих лиц Общества с ограниченной ответственностью "Лаверт" (далее ООО "Лаверт"), Администрации города Подольска Московской области (далее Администрация г.Подольска МО), Министерства Строительного Комплекса Московской области о признании права собственности на долю в незавершенном строительством объекте, расположенном по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Пионерская, д.15, к.1-3, в размере 1.995,14кв.м, состоящую из числа квартир по данной площади, перечисленных в приложении N 1 к соглашению об отступном N 22/03-1 от 29.04.2010 г.., и в размере 9.160 кв.м., состоящую из числа квартир по данной площади, перечисленных в приложении N 1 к соглашению об отступном N 22/03-2 от 29.04.2010 г.. (л.д.2-6 т.1).

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции истец в порядке ст.49 АПК РФ уточнил исковые требования и просил взыскать с ООО "Региональная перерабатывающая компания" в пользу ООО "Велокс-Трейд" 346.891.732руб. 77коп. в счет возмещения убытков (л.д.119-120 т.3).

Суд первой инстанции, руководствуясь Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 54 от 11.07.2011 г.. "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" и Постановлением Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 10/22 от 29.04.2010 г.. "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", удовлетворил ходатайство истца об уточнении исковых требований (л.д.115-117 т.3).

Решением Арбитражного суда Московской области от 24.10.2011 г.. по делу N А41-12800/11 исковые требования удовлетворены. С ООО "Региональная перерабатывающая компания" в пользу ООО "Велокс-Трейд" в счет возмещения убытков взыскано 346.891.732руб. 77коп. и госпошлина 8.000 руб.., а также 192.000 руб.. госпошлины в доход федерального бюджета (л.д. 154-156 т.4).

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "Региональная перерабатывающая компания" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права, неправильно применены нормы материального права, а выводы, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела (л.д.2-9 т.5).

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст.266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст.121-123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица Министерства Строительного Комплекса Московской области, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представители заявителя поддержали в полном объеме доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца возражал против доводов заявителя апелляционной жалобы по мотивам, указанным в отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица ООО "Лаверт" возражал против доводов заявителя апелляционной жалобы по мотивам, указанным в отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица Администрации г.Подольска МО поддержал позицию ответчика по мотивам, указанным в письменных пояснениях, просил решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Выслушав объяснения представителей лиц участвующих в деле и присутствующих в судебном заседании, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Как видно из материалов дела, 03.06.2004 г.. между Министерством строительного комплекса Московской области (Министерство), Администрацией г.Подольска МО (Администрация), ООО "Региональная перерабатывающая компания" (Инвестор-застройщик) и ООО "Лаверт" (Инвестор) заключен инвестиционный контракт на строительство жилых домов по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина и ул.Школьная м-на Шепчинки, предметом которого является деятельность сторон по реализации инвестиционного проекта по строительству многоэтажного многосекционного жилого дома общей площадью застройки 6.637кв.м на земельном участке площадью 37.249кв.м по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина (объект-1) и многоэтажного двухсекционного жилого дома общей площадью застройки 1.019, 62кв.м на земельном участке площадью 2.774кв.м по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Школьная (объект-2) с инфраструктурой с ориентировочным объемом инвестиций 889 млн. 535тыс. руб., в том числе инвестиций в муниципальное имущество около 88 млн. 953,5 тыс. руб. (л.д.14-24 т.2).

Данный контракт зарегистрирован Министерством строительного комплекса Московской области 25.07.2005 г.. за N 198/55-05.

В соответствии со ст.3.1 указанного контракта соотношение раздела имущества по итогам реализации контракта устанавливается между сторонами в пропорции, в том числе Администрации - 10% общей площади квартир для переселения граждан из ветхого жилого фонда, ООО "Лаверт" как инвестору - 90% общей площади квартир.

31.05.2004 г.. между ООО "Региональная перерабатывающая компания" (Инвестор-застройщик) и ООО "Лаверт" (Инвестор) заключен договор соинвестирования жилого дома, в соответствии с которым в рамках реализации инвестиционного проекта Инвестор обязуется за счет собственных (заемных) средств проинвестировать строительство вышеуказанных многоэтажных жилых домов: объекта-1 с размером общей площади ориентировочно 176.000 кв.м, в том числе общей площади квартир ориентировочно 88.000кв.м., объекта-2 с размером общей площади ориентировочно 24.000кв.м, в том числе общей площади квартир ориентировочно 12.000кв.м.

Пунктом 1.2 названного договора стороны установили, что общая площадь инвестиционных объектов, созданная в результате реализации инвестиционного проекта является общей долевой собственностью сторон.

Согласно пункту 3 Отдельного соглашения к договору соинвестирования N 1 от 31.05.2004 г.., заключенного между ООО "Региональная перерабатывающая компания" (Инвестор-застройщик) и ООО "Лаверт" (Инвестор), стороны согласовали, что полученную прибыль от реализации инвестиционного проекта делят в соотношении 50% - Инвестору-застройщику и 50% - Инвестору (л.д.35 т.1).

В соответствии с предварительным протоколом поквартирного распределения жилой площади первой очереди домов по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина (приложение N 1 к договору от 31.05.2004 г..) с учетом уточнения площади квартир по указанному предварительному протоколу (Приложение N 2 к договору от 31.05.2004 г..) ООО "Лаверт" должно быть распределено 202 квартиры общей площадью 12.986,38кв.м (л.д.57-65, 66-75 т.1).

Пунктом 3 дополнительного соглашения к договору соинвестирования N 1 от 31.05.2004 г.., подписанного между ООО "Региональная перерабатывающая компания" (Инвестор-застройщик) и ООО "Лаверт" (Инвестор), стороны определили, что Инвестор-застройщик уступает инвестору общую жилую площадь в объекте-1, указанную в протоколе поквартирного распределения жилой площади первой очереди домов по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина, за вычетом общей жилой площади квартир, реализованных Инвестором-застройщиком к моменту подписания настоящего дополнительного соглашения, в размере 10.933,48кв.м (л.д.76-77 т.1).

Инвестор осуществляет за Инвестора-застройщика внесение инвестиционного взноса за 10.933,48кв.м, исходя из стоимости одного кв.м 18.381руб.

Квартиры, являющиеся предметом дополнительного соглашения от 31.05.2005 г.., переданы Инвестором-застройщиком Инвестору по акту о передаче квартир от 31.05.2005 г.. (л.д.78-83 т.1).

В соответствии с предварительным протоколом от 13.02.2007 г.. поквартирного распределения общей площади второй очереди многоэтажного многосекционного жилого дома по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина (строительный адрес - ул.Пионерская, д.15) - приложение N 3 к договору от 31.05.2004 г.. ООО "Лаверт" должно быть распределено 232 квартиры общей площадью 14.826,85кв.м (л.д.85-94 т.1).

17.02.2010 г.. между ООО "Региональная перерабатывающая компания" (Застройщик) и ООО "Лаверт" (Инвестор) подписано дополнительное соглашение N 2 к договору о соинвестировании жилого дома, согласно которому стороны договорились, что права требования у Инвестора остаются на следующую площадь строящихся квартир по первой и второй очереди дома по ул.Ватутина: 1.844кв.м квартир первой очереди и 9.322кв.м квартир второй очереди (л.д.67-69 т.2).

Согласно п.1.3 данного соглашения первую и часть второй очереди жилого дома по ул.Ватутина (строительный адрес: Московская обл., г.Подольск, ул.Пионерская, д.15) Инвестор оплатил в полном объеме в размере 682.373.859руб.руб. при согласованной инвестиционной стоимости квадратного метра строящихся жилых домов 18.381руб. Всего Инвестором оплачено 37.124кв.м.

27.04.2010 г.. между ООО "Велокс-Трейд" (цедент) и ООО "Лаверт" (цессионарий) заключен договор уступки прав (требований) N 19/03, в соответствии с которым и на его условиях цедент уступил цессионарию, а цессионарий принял все права (требования), принадлежащие цеденту по всем обязательствам, вытекающим из кредитных договоров, указанных в данном договоре, в общей сумме 222.163.376руб. 94коп. (л.д.142-145 т.3).

29.04.2010 г.. между ООО "Лаверт" и ООО "Велокс-Трейд" подписано соглашение об отступном N 22/03-1, согласно которому произведено частичное погашение задолженности первого перед вторым за уступку прав (требований) по договору уступки прав (требований) N 19/03 от 27.04.2010 г..

В соответствии с п.1.3 данного соглашения в целях прекращения обязательство по оплате за уступаемые права (требования) по договору уступки прав (требований) от 27.04.2010 г.. ООО "Лаверт" передает в собственность ООО "Велокс-Трейд) имущественные права на получение после окончания строительства в собственность квартир, перечень и проектные характеристики которых указаны в приложении N 1 к настоящему договору, принадлежащие первому на основании инвестиционного контракта от 03.06.2004 г.. и договора соинвестирования от 31.05.2004 г.. (л.д.97-103 т.1).

Сумма отступного составляет 36.751.242руб. 37коп. и покрывает (прекращает) требования ООО "Велокс-Трейд" в отношении обязательства по оплате за уступаемые права (требования) в указанном объеме (п.п.1.7, 1.8 соглашения).

Стоимость имущественных прав в отношении квартир первой очереди, как они определены в приложении N 1 к соглашению, составляет 36.751.242руб. 37коп. (п.1.9 соглашения).

В этот же день между ООО "Лаверт" и ООО "Велокс-Трейд" подписано соглашение об отступном N 22/03-2, согласно которому стороны договорились о прекращении обязательств по оплате за уступаемые права (требования) в размере 168.748.757руб. 63коп. путем предоставления первым ООО "Велокс-Трейд" взамен исполнения этих обязательств отступного (л.д. 104-115 т. 1).

В соответствии с п.1.2.1 указанного соглашения в целях прекращения обязательств по оплате за уступаемые права (требования) ООО "Лаверт" передает в собственность ООО "Велокс-Трейд", в том числе имущественные права на получение после окончания строительства в собственность квартир, перечень и проектные характеристики которых указаны в приложении N 1 к настоящему договору, принадлежащие первому на основании инвестиционного контракта от 03.06.2004 г.. и договора соинвестирования от 31.05.2004 г..

Исковые требования предъявлены в соответствии со ст.ст.15, 398, 409 ГК РФ и мотивированы тем, что ответчиком по договорам участия в долевом строительстве реализованы иным лицам права на 35 квартир, находящихся в корп.2, д.15 по ул.Пионерская г.Подольска Московской области, являющихся предметом соглашения об отступном N 22/03-1. Кроме того, истец не получил 142 квартиры по соглашению об отступном N 22/03-2 в доме, который ответчик вообще не построил (2-я) очередь). В связи с тем, что истец не может получить от застройщика в свою собственность квартиры, стоимость которых им оплачена, ООО "Велокс-Трейд" обратилось в суд с требованиями о возмещении причиненных ему убытков в заявленной сумме.

Принимая решение об удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции, руководствуясьст.6 Федерального закона РФ N 39-ФЗ от 25.02.1999 г.. "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", ст.8, п.1 ст.9, п.2 ст.15, ст.398 ГК РФ, абзацем 6 пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 54 от 11.07.2011 г.. "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", пунктом 61 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 10/22 от 29.04.2010 г.. "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", признав требования истца обоснованными, взыскал в счет возмещения убытков денежные средства в заявленной сумме.

Арбитражный апелляционный суд не согласен с данным выводом суда первой инстанции в связи со следующим.

Статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. Обязательства должны выполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

В силу статьи 398 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность кредитору, последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности. Вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать возмещения убытков.

Аналогичная позиция содержится в абз. 6 п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 54 от 11.07.2011 г. "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", согласно которому если у продавца отсутствует недвижимое имущество, которое он должен передать в собственность покупателя (например, недвижимое имущество не создано или создано, но передано другому лицу), либо право собственности продавца на это имущество не зарегистрировано в ЕГРП, покупатель вправе потребовать возврата уплаченной продавцу денежной суммы и уплаты процентов на нее (пункты 3 и 4 статьи 487 ГК РФ), а также возмещения причиненных ему убытков (в частности, уплаты разницы между ценой недвижимого имущества, указанной в договоре купли-продажи, и текущей рыночной стоимостью такого имущества).

В соответствии с Законом РСФСР от 26.06.91г. N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" и Федеральным законом от 25.02.99г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных инвестиций", инвестиционная деятельность предполагает вложение инвестором в объект на условиях, предусмотренных инвестиционным контрактом, денежных средств, ценных бумаг, иного имущества или практических действий и возникновение у инвестора прав на результаты таких вложений.

В отношении строительства правовым последствием осуществления инвестиционной деятельности является возникновение у инвесторов права общей долевой собственности на объект инвестиций, раздел объекта инвестиционной деятельности в натуре осуществляется после ввода его в эксплуатацию.

Согласно ст.1 инвестиционного контракта о 03.06.04г. инвестиционный проект - совокупность организационно-технических мероприятий по реализации инвестиций в объекты жилого и нежилого фонда, инженерные сооружения и прочие, в форме проведения предпроектных, подготовительных, проектных, строительных (ремонтных), пуско-наладочных работ, ввода в эксплуатацию и оформления имущественных прав.

Протокол распределения площади жилого дома - документ, закрепляющий за Администрацией, Инвестором-застройщиком, Инвестором (привлеченными Соинвесторами) права на квартиры и иные помещения объекта в соответствии с имущественными долями, предусмотренными контрактом и договорами о долевом участии в строительстве многоквартирного дома (п.1.10 контракта).

Акт о частичной реализации инвестиционного контракта документ, подтверждающий исполнение Инвестором и привлеченными Соинвесторами обязательств по инвестированию строительства конкретного жилого дома и закрепляющий на основании протокола распределения общей площади жилого дома за Администрацией и Инвестором (привлеченными Соинвесторами) с учетом обмеров БТИ доли общей жилой (нежилой) площади данного жилого дома.

В силу п.п.4.4.2, 4.4.3 спорного инвестиционного контракта конкретное имущество, подлежащее передаче в собственность, по итогам реализации контракта по каждому объекту определяется на основании акта о результатах частичной реализации инвестиционного проекта. Данный Акт является основанием для оформления имущественных прав сторон и раздела вновь созданного недвижимого имущества после утверждения акта приемочной комиссии по приемке объектов в эксплуатацию.

Таким образом, стороны обязаны распределить и оформить все площади по каждому введенному в эксплуатацию объекту, и обеспечить оформление и подписание акта.

Исходя из содержания п.1.3 соглашения об отступном N 22/03-1 от 29.04.2010 г.. и п.1.2.1 соглашения об отступном N 2/03-2 от 29.04.2010 г.., их предметом является передача имущественных прав на получение после окончания строительства в собственность квартир.

Как видно из материалов дела, ООО "Региональная перерабатывающая компания" 23.06.2011 г.. получено разрешение на ввод в эксплуатацию построенного объекта капитального строительства 17-ти этажного 6-ти секционного жилого дома, расположенного по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Пионерская, д.15, корп.2 (л.д.35 т.2).

Срок действия разрешения на строительство объекта, расположенного по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Пионерская, д.15, корп.1, продлен до 22.11.2011 г.. (л.д.96, 97 т.2).

Протоколы распределения площадей жилых домов, закрепляющие за Администрацией, Инвестором-застройщиком, Инвестором (привлеченными Соинвесторами) права на квартиры, как и акты о результатах частичной реализации инвестиционного проекта не подписывались.

Инвестиционный контракт от 03.06.2004 г.. является действующим и строительство объектов по данному контракту не завершено.

Таким образом, исходя из условий п.1.3 соглашения об отступном N 22/03-1 от 29.04.2010 г.. и п.1.2.1 соглашения об отступном N 2/03-2 от 29.04.2010 г.., реализация имущественных прав ООО "Велокс-Трейд", обусловленных окончанием строительства, по данным соглашениям на настоящий момент невозможна.

При изложенных обстоятельствах требования истца о взыскании убытков удовлетворению не подлежат.

В силу ст.110 АПК РФ расходы заявителя апелляционной жалобы по госпошлине подлежат отнесению на истца.

Учитывая изложенное выше и руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271, статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области по делу N А41-12800/11 от 24 октября 2011 г.. отменить.

В иске отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Велокс-Трейд" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Региональная перерабатывающая компания" 2.000 руб.. расходов по госпошлине по апелляционной жалобе.

Председательствующий

Н.С. Юдина

Судьи

Л.Н. Иванова Е.В. Черникова