Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 февраля 2012 г. N 19АП-5791/10

г. Воронеж

22 февраля 2012 г.

Дело N А08-10333/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 15 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 февраля 2012 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Потихониной Ж.Н.,

судей Барковой В.М.,

Потаповой Т.Б.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лемяскиным Н.Ю.,

при участии:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" Суханова А. Е.: Деева Т.Е., представитель, доверенность N 09/1 от 10.01.2012 г.;

от Сбербанка России (ОАО): 1) Красникова Н.Н., представитель, доверенность N 01/415 от 30.06.2011 г.; 2) Шаповал Е.М., представитель, доверенность N ДО-3-26/6764 от 12.10.2010 г.;

от ООО "Провиант Финанс": представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" Суханова Александра Евгеньевича на определение Арбитражного суда Белгородской области от 19.12.2011 года (резолютивная часть от 12.12.2011 года) по делу N А08-10333/2009 (судья Конопатов В.В.), принятое по заявлению конкурсного управляющего ООО "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" (ИНН 3128053241, ОГРН 1053109273568) Суханова Александра Евгеньевича к заинтересованному лицу Акционерному коммерческому Сберегательному банку РФ в лице Старооскольского отделения N 8426 (ИНН 7707083893, ОГРН 1023101645467) о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 06.08.2010 ООО "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Суханов А.Е.

Конкурсный управляющий ООО "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" Суханов Александр Евгеньевич обратился в арбитражный суд с заявлением к заинтересованному лицу Акционерному коммерческому Сберегательному банку РФ в лице Старооскольского отделения N 8426 о признании недействительными (по основаниям ст. 103, ст.61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") сделок, совершенных между ООО "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" и Акционерным коммерческим Сберегательным банком РФ в лице Старооскольского отделения N 8426, направленных на исполнение обязательств по расчету с кредитором, в виде перечисления денежных средств с расчетных счетов ООО "РС ПРОВИАНТ-1" по платежным поручениям N 4176 от 19.05.2009, N 6539 от 17.08.2009, N 6540 от 18.08.2009, N 6547 от 19.08.2009, N 6546 от 19.08.2009, N 6092 от 20.07.2009, N 5258 от 19.06.2009, N 5257 от 19.06.2009, N 5256 от 19.06.2009, N 4179 от 19.05.2009, N 4178 от 19.05.2009, N 4177 от 19.05.2009 на общую сумму 37 052 275,31 руб. и применении последствий недействительности в виде взыскания с Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ в лице Старооскольского отделения N 8426 задолженности в размере 37 052 275,31 руб. и восстановления кредиторской задолженности ООО "РС ПРОВИАНТ-1" перед Акционерным коммерческим Сберегательным банком РФ в лице Старооскольского отделения N 8426 на сумму 37 052 275,31 руб.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 19.12.2011 года в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "РС ПРОВИАНТ-1" Суханова Александра Евгеньевича о признании недействительными сделок, совершенных между ООО "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" и Акционерным коммерческим Сберегательным банком РФ в лице Старооскольского отделения N 8426, направленных на исполнение обязательств по расчету с кредитором, в виде перечисления денежных средств с расчетных счетов ООО "РС ПРОВИАНТ-1" по платежным поручениям N 4176 от 19.05.2009, N 6539 от 17.08.2009, N 6540 от 18.08.2009, N 6547 от 19.08.2009, N 6546 от 19.08.2009, N 6092 от 20.07.2009, N 5258 от 19.06.2009, N 5257 от 19.06.2009, N 5256 от 19.06.2009, N 4179 от 19.05.2009, N 4178 от 19.05.2009, N 4177 от 19.05.2009 на общую сумму 37 052 275,31 руб. и применении последствий недействительности данных сделок, отказано полностью.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" Суханов Александр Евгеньевич (далее - конкурсный управляющий ООО "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" Суханов А.Е., заявитель) обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Белгородской области от 19.12.2011 года отменить в части отказа в признании недействительными сделок на общую сумму 19 365 973,94 руб.

В судебное заседание представители ООО "Провиант Финанс" и иных лиц, участвующих в деле, не явились.

Учитывая наличие в материалах дела доказательств надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся лиц в порядке статей 123, 156, 184, 266 АПК РФ.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" Суханова А.Е. поддержал доводы апелляционной жалобы с учетом приобщенного к материалам дела дополнения, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным в части отказа в признании недействительными сделок на общую сумму 19 365 973,94 руб., просил отменить его в обжалуемой части.

Представители Сбербанка России (ОАО) возражали против доводов апелляционной жалобы по основаниям, указанным в возражениях на апелляционную жалобу, считают обжалуемое определение законным и обоснованным, просили оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании от 08.02.2012 года объявлялся перерыв до 15.02.2012 года.

После перерыва по ходатайству представителя конкурсного управляющего ООО "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" Суханова А.Е. к материалам дела приобщены копии писем N N 560-17 от 20.05.2009 г. и 288-17 от 13.03.2009 г. в адрес директора ООО РС "Провиант-1" (на двух листах); распечаток с сайта русбондс (на шести листах); договора N 0109082 об открытии возобновляемой кредитной линии от 08.04.2009 г. с дополнительными соглашениями к данному договору (на одиннадцати листах); решения третейского суда ООО "Консалтинг центр" от 22.04.2010 г. по делу N ТС 01-01/2010 (на шести листах); описи документов (на восьми листах) и решения о выпуске ценных бумаг ООО "Провиант Финанс" (на пятидесяти пяти листах).

Кроме этого, к материалам дела приобщены переданные представителями Сбербанка России (ОАО) дополнения к возражениям на апелляционную жалобу с приложением копий: определения Арбитражного суда Белгородской области от 03.03.2011 г. по делу N А08-5539/2010-22Б (на двух листах); договора купли-продажи N ЗК-07-Р5-ТК/1м от 03.12.2007 г. (на одном листе) и свидетельства о государственной регистрации права от 13.03.2009 г. (на одном листе).

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая, что конкурсный управляющий ООО "Розничная сеть ПРОВИАНТ-1" Суханов А.Е. обжалует определение арбитражного суда только в части отказа в признании недействительными сделок на общую сумму 19 365 973,94 руб., а лица, участвующие в деле, не заявили возражений, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы с учетом дополнений и возражении на нее, заслушав пояснения представителей сторон, судебная коллегия апелляционного суда приходит к выводу, что определение арбитражного суда первой инстанции подлежит отмене в обжалуемой части. При этом суд руководствуется следующим.

Как следует из материалов дела, 18.04.2007 между Акционерным коммерческим Сберегательным банком РФ (Банк) и ООО "РС ПРОВИАНТ-1" (Заемщик) заключен кредитный договор N 605607194 об открытии невозобновляемой кредитной линии, в соответствии с условиями которого Старооскольское отделение N 8426 Сбербанка России ОАО предоставило ООО "Розничная сеть Провиант - 1" кредит в виде невозобновляемой кредитной линии с лимитом в сумме 355 000 000 руб. для финансирования затрат по инвестированию строительства площадей торгового центра по договору инвестирования, на срок до 16.04.2014 под 12 % годовых.

31.10.2008 года между Кредитором и Заемщиком было заключено Дополнительное соглашение к Договору N 605607194 об открытии невозобновляемой кредитной линии в соответствии, с которым была изменена процентная ставка, и с 31.10.2008 она составила 15 % годовых.

19.05.2008 года в счет погашения кредита и процентов по кредитному договору N 605607194 от 18.04.2007 на расчетный счет банка были перечислены следующие суммы:

- платежным поручением N 4176 перечислены денежные средства в сумме 14 000 000 руб. (частичное погашение кредита),

- платежным поручением N 4177 перечислены денежные средства в сумме 1 850 000 руб. (погашение процентов),

- платежным поручением N 4178 перечислены денежные средства в сумме 1 420 000 руб. (погашение процентов),

- платежным поручением N 4179 перечислены денежные средства в сумме 416 301,37 руб. (погашение процентов).

19.06.2009 в счет погашения процентов по кредитному договору N 605607194 от 18.04.2007 на расчетный счет банка были перечислены следующие суммы:

- платежным поручением N 5256 перечислены денежные средства в сумме 2 758 860 руб. (погашение процентов),

- платежным поручением N 5257 перечислены денежные средства в сумме 556 500 руб. (погашение процентов),

- платежным поручением N 5258 перечислены денежные средства в сумме 315 461,92 руб. (погашение процентов).

20.07.2009 в счет погашения процентов по кредитному договору N 605607194 от 18.04.2007 на расчетный счет банка платежным поручением N 6092 перечислены денежные средства в сумме 3 513 698,63 руб.

17.08.2009 в счет частичного погашения кредита по кредитному договору N 605607194 от 18.04.2007 на расчетный счет банка платежным поручением N 6539 перечислены денежные средства в сумме 3 600 000 руб.

18.08.2009 в счет частичного погашения кредита по кредитному договору N 605607194 от 18.04.2007 на расчетный счет банка платежным поручением N 6540 перечислены денежные средства в сумме 4 500 000 руб.

19.08.2009 в счет погашения кредита и процентов по кредитному договору N 605607194 от 18.04.2007 на расчетный счет банка были перечислены следующие суммы:

- платежным поручением N 6547 перечислены денежные средства в сумме 554 750 руб. (частичное погашение кредита),

- платежным поручением N 6546 перечислены денежные средства в сумме 3 566 703,39 руб. (погашение процентов).

Ссылаясь на то, что действия по списанию денежных средств с расчетного счета ООО "РС ПРОВИАНТ-1" в пользу Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ в лице Старооскольского отделения N 8426 повлекли за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, арбитражный управляющий в силу главы III.I ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" обратился в арбитражный суд с заявлением о признании данных сделок недействительными на основании п. 3 ст. 103 и п.п. 1, 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований в обжалуемой части, суд первой инстанции руководствовался тем, что к правоотношениям сторон спорного договора применим абзац 2 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, Банк при совершении оспариваемых платежей не мог знать о признаке неплатежеспособности ООО "РС ПРОВИАНТ-1", поэтому не установил факт направленности сделки на предпочтительное удовлетворение требований одного кредитора (Банка) перед другими кредиторами.

Однако суд апелляционной инстанции не соглашается с данным выводом арбитражного суда области. При этом судебная коллегия исходит из следующего.

Сделка, указанная в пункте 1 статьи 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами 2 и 3 пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества (п. 3 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Судом установлено, что перечисление денежных средств на счета Банка произошло в период с 19.06.2009 по 19.08.2009, то есть в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании ООО "РС ПРОВИАНТ-1" несостоятельным (банкротом) (определение арбитражного суда от 26.11.2009 г..).

Судом также установлено и не оспаривается участниками процесса, что в период перечисления данных денежных средств у должника имелась задолженность перед иными кредиторами - ООО "Лариса", ООО "Константа", ООО "ТД Белогорье" и другими в связи с чем суды первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что Банку оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения их требований, чем в случае расчетов с сними в порядке очередности установленной законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Вместе с тем, основываясь на данных бухгалтерского баланса за первый квартал 2009 г.., суд первой инстанции посчитал, что Банком доказано, что он не знал и не мог знать о неплатежеспособности должника.

Суд установил, что согласно бухгалтерскому балансу должника за 1 квартал 2009 года (последнему отчетном у документу, представленному в банк до совершения оспариваемых сделок во исполнение обязанности, предусмотренной кредитным договором о ежеквартальном предоставлении бухгалтерской отчетности) стоимость чистых активов должника является положительной. Имеет место увеличение чистой прибыли общества на 525 тыс. руб. по сравнению с данными за 2008 год (убыток 30 699 тыс. руб.). Собственные средства предприятия с начала года увеличились с 22 965 тыс. руб. до 23 492 тыс. руб. Дебиторская задолженность за 1 квартал 2009 года снизилась со 100 609 тыс. руб. до 42 082 тыс. руб. Задолженность по краткосрочным займам снизилась с 531 556 тыс. руб. до 269 381 тыс. руб., по долгосрочным кредитам и займам имело место снижение с 636 млн. руб. до 627 млн. руб.

Согласно представленной в материалы дела истории операций по кредитному договору, вплоть до совершения оспариваемых сделок должник исполнял свои обязательства по кредитному договору надлежащим образом.

Данные бухгалтерского баланса должника за период с 01.01.2009 года по 30.09.2009 года не были доступны Банку на момент совершения оспариваемых сделок, поскольку налоговым законодательством сроки составления и предоставления бухгалтерской отчетности за указанный период установлены значительно позже совершенных должником платежей.

Кроме того, суд первой инстанции обратил внимание на то обстоятельство, что выводы конкурсного управляющего о тяжелом финансовом состоянии должника основаны на бухгалтерском балансе ООО "РС ПРОВИАНТ-1" по состоянию на 30.09.2009 года. Наличие выставленных к счетам должника платежных требований однозначно не свидетельствовало о тяжелом финансовом положении ООО "РС ПРОВИАНТ-1".

Оценив представленные Акционерным коммерческим Сберегательным банком РФ в лице Старооскольского отделения N 8462 документы должника, отражающие его финансовое состояние: бухгалтерский баланс на 31.03.2009 и историю операций по кредитному договору, суд пришел к выводу, что на момент совершения оспариваемых сделок у Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ в лице Старооскольского отделения N 8462 отсутствовали сведения о неплатежеспособности или недостаточности имущества у должника, либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Вместе с тем, судом не было учтено следующее.

Согласно статье 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Установив, что по состоянию на 01.03.2009 г.. чистой прибыли общества на 525 тыс. руб., снижение дебиторской задолженности за 1 квартал 2009 года со 100 609 тыс. руб. до 42 082 тыс. руб., суд не обратил внимание, что за счет полученных денежных средств шло погашение практически только задолженности по займам и кредитам. Так, задолженность по краткосрочным займам снизилась с 531 556 тыс. руб. до 269 381 тыс. руб., по долгосрочным кредитам и займам имело место снижение с 636 млн. руб. до 627 млн. руб. При этом, задолженность по уплате обязательных платежей возросла с 6495 тыс. руб. до 21985 тыс. руб., то есть почти в три раза. Задолженность перед персоналом увеличилась с 9026 тыс. руб. до 10925 тыс. руб. Обороты денежных средств по расчетному счету должника N 4070281017070102521, открытому в Старооскольком отделении Сберегательного Банка РФ сократились с 133 868 139 руб. 59 коп. в феврале 2009 г.. до 4 424 768 руб. 96 коп., то есть почти в 30 раз.

То обстоятельство, что за отчетный период по состоянию на 31.03.2009 г.. происходило погашение задолженности исключительно по обязательствам, вытекающим из договоров займа и кредита, кредиторская задолженность перед поставщиками осталась практически неизменной 894 486 тыс. руб. на начало отчетного периода и 892 736 тыс. руб. - на конец отчетного периода. Погашение задолженности перед персоналом общества не производилось. В связи с этим, с июня 2009 года налоговым органом принимаются меры к получению задолженности перед бюджетом и принимаются меры по аресту денежных средств, находящихся на расчетном счете, открытом в Банке.

Приведенные данные свидетельствуют, о наличии признаков неплатежеспособности ООО "РС ПРОВИАНТ-1" уже по состоянию на 31.03.2009 г..

Довод представителей Банка о возможности погашения задолженности перед кредиторами за счет активов должника и отсутствие признака недостаточности имущества должника не может быть принят во внимание по следующим основаниям.

По балансу за первый квартал 2009 года следует, что активы должника по состоянию на конец отчетного периода сократились с 2085659 тыс. руб. до 1813244 тыс. руб. При этом 873316 тыс. руб. составляют краткосрочные финансовые вложения. Согласно расшифровке данной строки баланса учтены инвестиции должника в долговые облигации ООО "ПРОВИАНТ Финанс" в сумме 700 656 489 руб. 27 коп. Однако, решением Арбитражного суда Белгородской области от 30.11.2010 года в отношении эмитента ООО "ПРОВИАНТ Финанс" введена процедура конкурсного производства, о чем также был осведомлен Банк.

Кроме этого, в соответствии с условиями Решения о выпуске ценных бумаг, зарегистрированным ФСФР 27.03.2007 г.. регистрационный номер выпуска 4-01-36247-R и Оферты о представлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций от 15.02.2007 г.., в числе поручителей по вышеуказанному выпуску облигаций выступило ООО "РС ПРОВИАНТ-1". Определениями Арбитражного суда Белгородской области от 24.11.2010 года и 23.12.2010 года в реестр требований кредиторов ООО "РС ПРОВИАНТ-1" включены требования кредиторов на общую сумму 26633070 руб., в связи с неисполнением эмитентов обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и купонного дохода. Банк, как участник рынка ценных бумаг не мог не знать о неплатежеспособности эмитента и наличии солидарной обязанности у должника перед третьими лицами по выплате номинальной стоимости облигаций и купонного дохода.

Как следует из рассматриваемого баланса, кредиторская задолженность составила 1 789 732 тыс. руб. уже по состоянию на 31.03.2009 г.. Получение денежных средств за счет принятия обществом мер по взысканию дебиторской задолженности и получению прибыли за счет сдачи в субаренду некоторых магазинов, было недостаточно для погашения всей кредиторской задолженности.

Как отмечалось выше, по правилам статьи 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под неплатежеспособностью понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

В связи с этим, суд апелляционной инстанции считает, что Банк не доказал факт своей неосведомленности о неплатежеспособности ООО "РС ПРОВИАНТ-1" на дату совершения им платежей по погашению задолженности перед Банком по кредитному договору.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Белгородской области от 19.12.2011 года по делу N А08-10333/2009 в обжалуемой части подлежит отмене.

Руководствуясь п.3 ч.4 ст. 272, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Белгородской области от 19.12.2011 года по делу N А08-10333/2009 в обжалуемой части отменить.

Признать недействительными сделки, направленные на исполнение обязательств перед ОАО "Сбербанк России" по кредитному договору N 605607194 от 18.04.2007 г.. в общем размере 19 365 973 руб. в виде перечисления денежных средств по платежным поручениям: N 6539 от 17.08.2009 г.. на сумму 3 600 000 руб.., N 6540 от 18.08.2009 г.. на сумму 4 500 000 руб.., N 6547 от 19.08.2009 г.. на сумму 554 750руб., N 6546 от 19.08.2009 г.. на сумму 3 566 703руб. 39коп., N 6092 от 20.07.2009 г.. на сумму 3 513 698руб. 63 коп., N 5258 от 19.06.2009 г.. на сумму 315 461 руб. 92коп., N 5257 от 19.06.2009 г.. на сумму 556 500руб., N 5256 от 19.06.2009 г.. на сумму 2 758 860руб.

Применить последствия недействительности сделок.

Взыскать с ОАО "Сбербанк России" в пользу ООО "РС Повиант-1" 19365973руб.

Восстановить задолженность ООО "РС Повиант-1" перед ОАО "Сбербанк России" в размере 19365973руб.

Взыскать с ОАО "Сбербанк России" в доход федерального бюджета 32 000 руб.. государственной пошлины за рассмотрение заявления в суде первой инстанции, 2000 руб. государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Взыскать с ООО "РС Повиант-1" в доход федерального бюджета 16 000 руб.. государственной пошлины за рассмотрение заявления в суде первой инстанции.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в месячный срок через суд первой инстанции в соответствии с ч. 1 ст. 275 АПК РФ.

Председательствующий судья

Ж.Н. Потихонина

Судьи

В.М. Баркова Т.Б. Потапова