Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 февраля 2012 г. N 15АП-899/12

город Ростов-на-Дону

24 февраля 2012 г.

дело N А53-20037/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 22 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 февраля 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Ковалевой Н.В., Кузнецова С.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Саниной Е.А.

при участии:

от истца - представитель Мирошников К.И. по доверенности от 31.12.2011;

от ответчика - представитель Бондаренко А.Е. по доверенности от 10.10.2011;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 22.12.2011 по делу N А53-20037/2011

по иску ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго"

к ответчику - ЗАО "ДОНОБУВЬ"

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Илюшина Р.Р.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Энергосбыт Ростовэнерго" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к закрытому акционерному обществу "ДОНОБУВЬ" о взыскании суммы компенсации стоимости отклонений фактически поставленного объема электроэнергии от договорного объема за 2009 год в размере 324989 руб. 59 коп.

Решением от 22.12.2011 иск удовлетворен частично, с ответчика в пользу истца взыскано 48076 руб. 88 коп. компенсации стоимости отклонений фактически поставленного объема электрической энергии от договорного объема за 2009 год. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Решение мотивировано тем, что ответчиком в конце 2008 года и в течение 2009 года проводились мероприятия по энергосбережению. Предполагаемая экономия электроэнергии в 2009 году должна составить 332710,90 кВт/ч, отклонение фактического поставленного объема электрической энергии от договорного в 2009 году составило 301980,100 кВт/ч. Проведение ответчиком мероприятий по энергосбережению, требование о предоставлении льготы соответствует нормам Закона об энергосбережении, действовавшего до 27.11.2009. Требование истца о взыскании суммы компенсации стоимости отклонений правомерно в части взыскания 48076 руб. 88 коп., то есть стоимости отклонений за декабрь 2009 года.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что ответчик не участвует в региональной программе по энергосбережению, в связи с чем льготы, предусмотренные Федеральным законом об энергосбережении" на него не распространяются. Энергетическое обследование для определения энергетической эффективности проведенных ответчиком мероприятий не проводилось. Связь между проведенными мероприятиями и недоиспользованием договорного объема электрической энергии не установлена. Ответчик в уполномоченные органы за предоставлением льгот не обращался. Надлежащие доказательства проведения мероприятий по энергосбережению не представлены. На приобретенное оборудование не представлены технические паспорта и энергетические паспорта, выданные по результатам проведенного энергетического обследования.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца доводы жалобы поддержал.

Представитель ответчика доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит изменению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 01.01.2008 между сторонами заключен договор энергоснабжения N 130 для потребителей с присоединенной мощностью до 750 кВА (т. 1 л.д. 10-13), предметом которого является продажа электрической энергии, а также самостоятельное или через привлечение третьих лиц обеспечение передачи электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, гарантирующим поставщиком электрической энергии (мощности) и прием и оплата электрической энергии и оказанных услуг потребителем на условиях и в количестве, определенных договором.

В пункте 2.2 договора ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" (гарантирующий поставщик) обязался подавать ООО "ДОНОБУВЬ" электроэнергию (мощность) только в точки поставки, указанные в приложении N 2 к договору, на границе балансовой принадлежности электросетей в пределах разрешенной мощности, указанной в акте о технологическом присоединении, по каждой точки поставки. Гарантирующий поставщик обязался подавать электрическую энергию (мощность) в необходимом потребителю количестве с учетом режима ее подачи в пределах разрешенной потребителю мощности (пункт 3.1.3).

В соответствии с пунктом 3.4.2 договора потребитель обязан предоставить гарантирующему поставщику заявку об установлении договорного объема потребления электрической энергии (мощности) на предстоящий год с помесячной детализацией по форме приложения N 1 в срок до 1 марта текущего года. При невыполнении потребителем требований пункта 3.4.2 договора об обязательности предоставления заявки на установление договорного объема потребления электрической энергии (мощности) на предстоящий год с разбивкой по месяцам по форме приложения N 1 считать заявленным договорным объемом потребления электрической энергии (мощности) объем его фактического потребления за текущий год (пункт 3.2.5 договора).

Согласно пункту 4.1 договорной объем потребления электрической энергии (мощности) по настоящему договору с помесячно детализацией по каждой точке поставки устанавливается в приложении N 1 к договору либо в соответствии с пунктом 3ю2ю5 договора). Количество фактически поданной гарантирующим поставщиком энергии и принятой потребителем электроэнергии (мощности) определяется по показаниям расчетных приборов учета, определенных в соответствии с приложением N 2 к договору (пункт 4.2).

В пункте 5.4 договора установлено, что в случае отклонения за расчетный период в меньшую сторону фактически поставленного объема электрической энергии от договорного (установленного в приложении N 1), потребитель оплачивает исходя из договорного объема поставки (установленного в приложении N 1): сбытовую надбавку гарантирующему поставщику; услуги по передаче электрической энергии в части ставки тарифа Зв содержание электрических сетей.

В приложения N 1 к договору стороны согласовали договорный объем потребления электроэнергии (мощности) на 2009 год (т. 1 л.д. 14).

В связи с отклонением фактически потребленной в 2009 году количества электрической энергии от договорного, ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" в июле 2010 года выставило потребителю к оплате задолженность в размере 324989 руб. 59 коп. (счет-фактура N 29-1-46523130 от 31.07.2010 - т. 1 л.д. 19).

Поскольку потребителем не исполнена обязанность по оплате стоимости отклонений фактического объема потребленной энергии от договорного, ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В статье 422 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу положений статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения является публичным договором. Такой договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (пункт 1), а цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (пункт 2).

Согласно пункту 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

В соответствии с пунктом 66 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (в редакции, действующей в 2009 году) в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) в том числе определяется порядок компенсации стоимости отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления.

Согласно пунктам 68 и 68(1) Правил функционирования розничных рынков стоимость отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления компенсируется в соответствии с правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), компенсации стоимости отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов. На розничных рынках, функционирующих на территориях, включенных в неценовые зоны оптового рынка, стоимость отклонений фактического объема потребления электрической энергии и (или) мощности определяется в соответствии с правилами применения цен (тарифов) на розничных рынках.

Порядок возмещения компенсации определен приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 21.08.2007 N 166-э/1 "Об утверждении Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии".

В пункте 28 Правил определения стоимости электрической энергии установлено, что стоимость электрической энергии в случае отклонения фактически поставленного объема электрической энергии от договорного объема покупателю оптового и розничного рынка, а также в случае отклонения в меньшую сторону фактического объема потребления от фактически поставленного объема частичного покупателя определяется исходя из следующих принципов: сбытовая надбавка ГП оплачивается исходя из договорного объема поставки; плата за услуги по организации функционирования и развитию Единой энергетической системы России оплачивается исходя из фактически поставленного объема; услуги по передаче электрической энергии (в случае договора энергоснабжения) оплачиваются исходя из минимума из фактически поставленного объема и фактического объема потребления покупателя оптового и розничного рынка; услуги по организации функционирования торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности), а также комплексная услуга по расчету требований и обязательств участников оптового рынка оплачиваются исходя из минимума из фактически поставленного объема и фактического объема потребления покупателя оптового и розничного рынка; стоимость электрической энергии при отклонении в меньшую сторону фактически поставленного объема электрической энергии от договорного объема поставки должна учитывать разницу средневзвешенной цены на электрическую энергию, приобретаемую ГП (ГП второго уровня, ЭСО, ЭСК) по регулируемым договорам, и цены, определенной в результате конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В статье 310 Гражданского кодекса Российской Федерации установлена недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства.

Порядок расчета компенсации стоимости отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления определен сторонами в пункте 5.4 договора, в соответствии с которым в случае отклонения за расчетный период в меньшую сторону фактически поставленного объема электрической энергии от договорного (установленного в приложении N 1), потребитель оплачивает исходя из договорного объема поставки (установленного в приложении N 1) сбытовую надбавку гарантирующего поставщика и услуги по передаче электрической энергии в части ставки тарифа за содержание электрических сетей.

Условие пункта 5.4 договора энергоснабжения соответствует пункту 28 Правил определения стоимости электрической энергии. Данное условие согласовано сторонами при заключении договора энергоснабжения и не оспорено в дальнейшем. Пункт 28 Правил определения стоимости электрической энергии не содержит ограничений в части потребителей с присоединенной мощностью до 750 кВТ.

Компенсация стоимости электрической энергии в случае отклонения фактически поставленного объема электрической энергии от договорного объема представляет собой обязательство по договору энергоснабжения, а не меру ответственности за его неисполнение (ненадлежащее исполнение), поэтому подлежит уплате вне зависимости от вины ответчика в неисполнении (не надлежащем исполнении) договора энергоснабжения.

Факт отклонения фактически поставленного объема электрической энергии от договорного подтвержден представленными в материалы дела документами и не оспаривается ответчиком.

Представленный истцом в материалы дела расчет суммы компенсации стоимости отклонений в 2009 основан на соглашении о договорных объемах потребления электроэнергии (мощности) на 2009 (приложение N 1 к договору энергоснабжения), на данных о фактически потребленной электроэнергии, на сведениях о размере сбытовой надбавки гарантирующего поставщика, на сведениях о размере ставки тарифа за содержание электрических сетей.

Возражая против предъявленных требований, ответчик указал на наличие права на льготу, предусмотренную статьей 14 Федерального закона от 03.04.1996 N 28-ФЗ "Об энергосбережении", действовавшего до 27.11.2009.

Согласно абзацу 7 статьи 14 Федерального закона "Об энергосбережении" потребители энергетических ресурсов - юридические лица в случае использования энергетических ресурсов не в том объеме, который предусмотрен договорами с энергоснабжающими организациями, освобождаются от возмещения расходов, понесенных указанными энергоснабжающими организациями, если недоиспользование энергетических ресурсов является следствием осуществления мероприятий по энергосбережению.

Энергосбережение - реализация правовых, организационных, научных, производственных, технических и экономических мер, направленных на эффективное использование энергетических ресурсов и на вовлечение в хозяйственный оборот возобновляемых источников энергии (статья 1 названного закона).

По смыслу названных норм правом на получение льготы обладают лица, реализовавшие комплекс мер, направленных на эффективное использование энергетических ресурсов, при этом, уменьшение количества потребленной энергии должно быть в прямой связи с проведенными мероприятиями по энергосбережению.

В обоснование своих доводов ответчик ссылался на то, что в период с декабря 2008 года и в течение 2009 года проводил следующие мероприятия: заменено местное и цеховое освещение (произведена замена ламп накаливания на энергосберегающие лампы); произведена замена большого количества энергоемкого оборудования на менее энергоемкое и др. (т. 2 л. д. 1-70). Из представленной ответчиком сравнительной таблицы на 2009 год (т. 2 л.д. 51) следует, что предполагаемая экономия электроэнергии в 2009 году должна составить 332710,90 кВт/ч, в то время как согласно расчету истца (т. 1 л.д. 6) отклонение фактически поставленного объема электрической энергии от договорного составило 301980,100 кВт/ч.

В обоснование права на получение льготы в виде освобождения от обязанности по оплате компенсации отклонений фактического объема электроэнергии от договорного в материалы дела ответчиком представлены: акты о списании основных средств N 79 от 29.12.2008, N 45 от 21.01.2009, N 45 от 12.11.2008, N 70 от 26.12.2008, 71 от 26.12.2008, N 72 от 26.12.2008, N 73 от 26.12.2008, N 76 от 29.12.2008, N 28 от 14.11.2008, N 12 от 21.01.2009, N 50 от 21.01.2009, N 60 от 22.01.2009, N 59 от 22.01.2009, N 81 от 29.12.2008, N 80 от 29.12.2008, N 58 от 22.12.2008, N 62 от 22.12.2008, N 30 от 14.11.2008, N 46 от 22.12.2008, N 77 от 29.12.2008, N 29 от 19.11.2008, N 44 от 17.11.2008, N 45 от 12.11.2008, N 50 от 15.12.2008, N 85 от 29.12.2008; сравнительная таблица мощности и потребления энергии оборудования требующего замены и оборудования, планируемого к установке; статистическая отчетность "Сведения о производстве и отгрузки продукции за 2009 год; контракт N 2/07 от 28.06.2007 на поставку запасных частей - литьевой блок для литья резины и пары форм для производства военной обуви, спецификация к нему и акт приема-передачи оборудования; контракт N 2 на поставку оборудования для производства обуви - конвейерная линия, печь для обуви, машина для формирования носочной части, швейная машина и акт приема-передачи оборудования к нему; платежные поручения об оплате счетов на поставку ламп (т. 1 л.д. 130-150, т. 2 л.д. 1-70).

По мнению ответчика, указанные документы свидетельствуют о том, что в конце 2008 года и в течении 2009 года потребителем энергии проводились мероприятия по замене устаревшего оборудования на менее энергозатратное оборудование.

Вместе с тем, доказательств наличия прямой связи уменьшения объема фактически потребленной энергии и его отклонения от договорного объема в связи с установкой перечисленного выше оборудования в материалы дела ответчиком не представлено.

Сведения, указанные в сравнительной таблице не подтверждены документально. В деле не имеется каких-либо технических документов на оборудование, в которых указано возможное энергопотребление этого оборудования.

Документы о том, что фактически поставленное оборудование по названным выше контрактам установлено и введено в эксплуатацию также отсутствуют.

Между сторонами по иным точкам поставки заключен также договор энергоснабжения N 1307 от 01.01.2008, в связи с чем определить относимость закупленного и запланированного к установке оборудования по каждому договору не представляется возможным.

Кроме того, сравнительная таблица содержит сведения о мощности и потреблении энергии планируемого к установке оборудования (т. 2 л.д. 51), то есть несмонтированного в спорный период.

Как отмечено выше, в статье 14 Федерального закона "Об энергосбережении" установлено, что право на льготу в виде освобождения от возмещения расходов энергоснабжающим организациям имеет лицо, которое осуществило фактически мероприятия по энергосбережению и в результате совершения мероприятий уменьшилось количество потребляемой энергии.

В данном случае, ответчиком не представлены доказательства, свидетельствующие о том, что проведенные в 2008 - 299 гг. мероприятия по списанию основных средств в связи с их износом (основание для списания указанное в актах) и закупка нового оборудования повлекли отклонение фактически потребленного количества энергии от договорного.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о недоказанности ответчиком права на получение льготы предусмотренной в статье 14 Федерального закона "Об энергосбережении" и удовлетворении требований в полном объеме.

Кроме того, суд апелляционной инстанции также считает необходимым отметить, что в 2008 году потребитель - ЗАО "Донобувь" при оплате за электрическую энергию пользовалось тарифом экономического развития на основании договора N 9 от 01.02.2008, в связи с проводимыми энергосберегающими мероприятиями. Однако, намереваясь проводить энергосберегающие мероприятия, потребитель в порядке, установленном в пункте 3.4.2 спорного договора энергоснабжения, не обратился в энергоснабжающую организацию для установления меньшего объема энергопотребления в 2009 году.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины подлежат распределению между сторонами с учетом удовлетворения иска в полном объеме и удовлетворения апелляционной жалобы.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 22.12.2011 по делу N А53-20037/2011 изменить.

Изложить абзац первый резолютивной части решения в следующей редакции:

"Взыскать с ЗАО "ДОНОБУВЬ" (ИНН 6163013800, ОГРН 1026103161930) в пользу ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" (ИНН 6168002922, ОГРН 1056164000023) задолженность в размере 324989 руб. 59 коп., в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе 11499 руб. 79 коп.".

Исключить из резолютивной части решения абзац второй.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Ковалева Н.В. Кузнецов С.А.