Определение Восьмого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2012 г. N 08АП-10644/11

город Омск

05 марта 2012 г.

Дело N А70-7840/2011

Резолютивная часть определения объявлена 28 февраля 2012 года.

Определение изготовлено в полном объеме 05 марта 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.,

судей Зориной О.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Зинченко Ю.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10644/2011) общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Оникс"

на решение Арбитражного суда Тюменской области от 10 ноября 2011 года

по делу N А70-7840/2011 (судья Курындина А.Н.),

принятое по иску Государственного бюджетного учреждения Тюменской области "Дирекция коммунально-хозяйственного строительства" (ОГРН: 1087232006080, ИНН: 7203212123)

к обществу с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Оникс" (ОГРН: 1037200662531, ИНН: 7202121836) о взыскании 487 229 рублей 40 копеек,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Оникс" - Мухаметова Г.Р. по доверенности от 10.02.2012 сроком на 3 года, паспорт 7108 591638 выдан 26.03.2008 (после отложения не явились);

от Государственного бюджетного учреждения Тюменской области "Дирекция коммунально-хозяйственного строительства" - не явился, извещено;

установил:

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 10 ноября 2011 года по делу N А70-7840/2011 исковые требования Государственного бюджетного учреждения Тюменской области "Дирекция коммунально-хозяйственного строительства" (далее -ГБУ ТО "ДКХС") удовлетворены частично. С общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Оникс" (далее - ООО "СК "Оникс" в пользу ГБУ ТО "ДКХС" взыскано 100 000 руб. неустойки. В остальной части иска отказано. С ООО "СК "Оникс" в доход федерального бюджета взыскано 4000 руб. государственной пошлины.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, ООО "СК "Оникс" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2011 года по делу N А70-7840/2011 указанная жалоба принята к производству суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 14 февраля 2012 года.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Оникс" поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Заявила ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы.

Суд удовлетворил заявленное ходатайство, рассмотрение апелляционной жалобы было отложено до 28 февраля 2012 года.

24 февраля 2012 года от ООО "СК "Оникс" поступило заявление об отказе от апелляционной жалобы, подписанное представителем ООО "СК "Оникс" Леонтьевым Е.В.

28 февраля 2012 года представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев поступившее заявление подателя жалобы об отказе от апелляционной жалобы, считает возможным его принять по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, её подписавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ принят арбитражным судом в соответствии со статьёй 49 АПК РФ.

Согласно части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц (часть 5 статьи 49 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции принимает отказ заявителя от апелляционной жалобы, поскольку он заявлен уполномоченным лицом, не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

В связи с принятием судом апелляционной инстанции отказа от апелляционной жалобы, производство по жалобе подлежит прекращению на основании части 1 статьи 265 АПК РФ. Исходя из требований подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в случае прекращения производства по делу арбитражным судом уплаченная государственная пошлина подлежит возврату.

В пункте 9 Информационного письма от 13.03.2007 N 117 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указал, что в случаях прекращения производства по апелляционной (кассационной) жалобе вопрос о возврате уплаченной при её подаче государственной пошлины должен решаться в порядке, аналогичном установленному для случаев прекращения производства по делу, на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ.

С учётом изложенного, ООО "СК "Оникс" подлежит возврату из федерального бюджета государственная пошлина в размере 2 000 руб., перечисленная по платёжному поручению N 552 от 02.12.2011.

Руководствуясь статьями 49, 185, 265, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Принять отказ общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Оникс" от апелляционной жалобы на решение Арбитражного суда Тюменской области от 10.11.2011 по делу N А70-7840/2011.

Производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Оникс" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 10.11.2011 по делу N А70-7840/2011 прекратить.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Оникс" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2 000 руб., перечисленную по платёжному поручению N 552 от 02.12.2011.

Определение может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение месяца со дня его вынесения.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

О.В. Зорина М.В. Смольникова