Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 февраля 2012 г. N 14АП-556/12

г. Вологда

29 февраля 2012 г.

Дело N А44-4166/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 22 февраля 2012 года.

В полном объеме постановление изготовлено 29 февраля 2012 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Журавлева А.В., судей Елагиной О.К. и Рогатенко Л.Н. при ведении протокола секретарем судебного заседания Ефимовой О.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Новгородэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Новгородской области от 30 ноября 2011 года по делу N А44-4166/2011 (судья Кузема А.Н.),

установил

общество с ограниченной ответственностью "Новгородэнергосбыт" (ОГРН 1025300785344, далее - ООО "НЭС") обратилось в Арбитражный суд Новгородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Контроль" (ОГРН 1025300796586, далее - ООО "Контроль") о взыскании задолженность по оплате потребленной электроэнергии за май 2011 года в сумме 270 777 руб. 78 коп. и пени в размере 5 338 руб. 34 коп. (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)).

Определением суда от 12 октября 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Новгородоблэлектро" (далее по тексту - ОАО "НОЭ").

Решением от 30 ноября 2011 года суд отказал в удовлетворении заявленных исковых требований.

ООО "НЭС" с решением суда не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что истец не согласен с выводами суда о недоказанности факта безучетного потребления электрической энергии. В акте обследования средств учета электроэнергии от 17.05.2011 отражено, что потребитель нарушил согласованные договором и установленные законодательно обязательства по обеспечению проверки средств измерения электроэнергии в установленном для эксплуатации данных средств измерения сроки. Податель жалобы считает, что акт обследования средств учета электроэнергии и акт о неучетном потреблении от 17.05.2011 соответствуют требованиям договора и законодательства.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу возражал против ее доводов, просил решение суда оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили. От ответчика поступило ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие его представителя. Жалоба рассмотрена без их участия, в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Исследовав письменные доказательства, изучив доводы жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции считает, что жалоба удовлетворению не подлежит.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.01.2008 ООО "НЭС" (Гарантирующий поставщик) и ООО "Контроль" (Потребитель) заключили договор энергоснабжения N 01-01910, по условиям которого Гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а также путем заключения договоров с сетевой организацией и третьими лицами обеспечить в интересах Потребителя передачу электроэнергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электроэнергией Потребителя, а Потребитель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

В соответствии с пунктами 4.1 и 4.2 указанного договора Гарантирующий поставщик обязуется поставлять электроэнергию Потребителю в количестве и порядке, установленном законодательством Российской Федерации и настоящим договором. Количество электроэнергии, поставленной по договору и за которое производится расчет, определяется средствами измерения, за исключением случаев, специально оговоренных в разделе 7 договора.

Согласно пункту 7.1.1 договора от 01.01.2008 фактический объем потребления электроэнергии определяется при помощи средств измерения по каждой из точек поставки, указанных в приложениях N 2 и 3 к настоящему договору.

В пункте 7.3.1 договора от 01.01.2008 стороны установили, что факты безучетного электропотребления устанавливаются при обследовании технического состояния точки поставки и средств измерения представителем сетевой организации в присутствии представителя Потребителя и фиксируются в акте контрольных проверок, который подписывается указанными представителями. По факту выявленного и зафиксированного в акте контрольных проверок безучетного потребления сетевая организация составляет акт о безучетном потреблении электроэнергии, на основании которого осуществляются расчеты за электроэнергию, потребленную Потребителем безучетно (пункт 7.3.3 договора). Стороны определили, что безучетным потреблением электрической энергии признается потребление электроэнергии с нарушением условий, установленных договором и законодательством Российской Федерации.

ОАО "НОЭ" проведена проверка приборов учета ответчика. Согласно акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.05.2011 третьим лицом было выявлено истечение установленного Госстандартом срока периодической поверки счетчиков электрической энергии Потребителя и трансформаторов тока, а также номер пломбы на электросчетчике N 383978 не соответствует установленной ранее, учет электрической энергии признан нерасчетным.

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии третьим лицом произведен расчет безучетного потребления, объем безучетного потребления составил 101 026 кВт*ч за период с 01.12.2010 по 17.05.2011.

ОАО "НОЭ" предъявило акт от 17.05.2011 о неучтенном потреблении истцу, который произвел начисление за май 2011 года и направил ответчику счет-фактуру об оплате объема потребления электрической энергии 105 162 кВт*ч, в том числе, по акту о неучтенном потреблении (101 026 кВт*ч) на сумму 457 338 руб. 35 коп.

При определении размера исковых требований ООО "НЭС" исходило из того, что ответчик за потребление электрической энергии в мае 2011 года уплатил 186 560 руб. 57 коп., в связи с чем, стоимость неоплаченной электрической энергии составила 270 777 руб. 78 коп.

В соответствии с пунктом 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2-х незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Таким образом, при составлении акта о неучетном потреблении со стороны истца были допущены нарушения порядка его оформления. При проверке не был привлечен надлежащий представитель ответчика, в копии акта, представленной ответчиком (лист дела 51) отсутствуют подписи свидетелей, что подтверждает более позднее их проставление.

Отказывая в удовлетворении заявленных исковых, суд первой инстанции обоснованно указал, что доводы о наличии безучетного потребления ввиду истечения срока госповерки средствами измерения не подтверждены фактом действительно выявленного искажения данных о фактических объемах потребления электрической энергии, поскольку проверка средств измерения на предмет соответствия фиксируемых данными приборами показателей фактическому объему потребления энергии не производилась.

Использование средств измерения электрической энергии с нарушением срока периодической поверки является нарушением ответчиком условий договора, но не является безусловным основанием для применения к ответчику особого порядка расчета, предусмотренного для случаев безучетного потребления.

Проведенная впоследствии проверка подтвердила правильность работы средств измерения (листы дела 49, 89-91).

При указанных обстоятельствах суд обоснованно отказал в удовлетворении заявленных исковых требований.

С учетом того, что суд принял решение без нарушений норм материального и процессуального права, основания для отмены судебного акта отсутствуют.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее подателя.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Новгородской области от 30 ноября 2011 года по делу N А44-4166/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Новгородэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

А.В. Журавлев

Судьи

О.К. Елагина Л.Н. Рогатенко