Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2012 г. N 09АП-15692/11

г. Москва

15 марта 2012 г.

Дело N А40-34165/11-119-230

Резолютивная часть определения объявлена 07 марта 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Свиридова В.А.,

судей Захарова С.Л., Москвиной Л.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кобяковой И.Г.,

Рассмотрев в открытом судебном заседании заявление

Научно-производственного кооператива "ПОМОЩНИК"

о пересмотре постановления Девятого Арбитражного апелляционного суда от 22.08.2011 N 09АП-18950/2011-АК и определения Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2011 г.

о прекращении производства по делу N А40-34165/11-119-230 по вновь открывшимся обстоятельствам

по заявлению Шер А.И., Научно-производственный кооператив "ПОМОЩНИК" (г. Серпухов, ул.Советская, д.56 кв.4)

к Департаменту имущества г.Москвы (ИНН 7707058720, ОГРН 1027700149410) г. Москва, ул.Каретный ряд, д.2/1

третье лицо: ООО "Профит" (ОГРН 10777585455666) г.Москва, ул.Иркутская, д.1/15 стр.15)

об оспаривании действий,

при участии:

от заявителя: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен;

от третьего лица: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Шер А.И. и НПО "ПОМОЩНИК" обратились в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным действия (бездействия) Департамента имущества г.Москвы в форме отказа от предоставления информации по существу запроса о достоверности представленной в суд справки N 70, с обязанием дать ответ на запрос от 15.10.2010 г..

Определение Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2011 г. прекращено производство по настоящему делу, при этом суд первой инстанции признал, что возникший спор не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.

Постановлением апелляционной инстанции от 05.07.2011 г. определение Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2011 г. по делу N А40-34165//11-119-230 оставлено без изменения.

Как видно из материалов дела, постановлением Федерального арбитражного Московского округа от 01.12.2011 г. по делу N А40-22111/11-21-169 признано незаконным бездействие МИФНС N 46 по г. Москве по внесению исправлений в ЕГРЮЛ в соответствии с решением Арбитражного суда Новосибирской области от 05.10.2010 г. по делу N А45-8806/2010. МИФНС N 46 по г. Москве обязано аннулировать записи в ЕГРЮЛ ГРН 2095407228520 от 28.12.2009 г. о начале процедуры реорганизации НПК "ПОМОЩНИК" и ГРН 2105407154664 от 16.03.2010 г. о прекращении деятельности НПК "ПОМОЩНИК".

Полагая, что данное постановление Федерального арбитражного апелляционного суда Московского округа от 01.12.2011 г. по делу N А40-22111/11-21-169 является вновь открывшимся обстоятельством, Шер А.И., НПО "ПОМОЩНИК" обратились с заявлением в апелляционную инстанцию о пересмотре постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2011 г. по делу N А40-22111/11-21-169 и определения Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2011 г.. по делу N А40-34165/11-119-230 на основании ст.311 АПК РФ.

Дело рассмотрено в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежаще извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что производство по заявлению Шер А.И., НПО "ПОМОЩНИК" подлежит прекращению.

В соответствии с ч.3 ст.312 АПК РФ заявление о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам подается в арбитражный суд, принявший данный судебный акт, лицами, участвующими в деле, в срок, не превышающий трех месяцев со дня появления или открытия обстоятельств, являющихся основанием пересмотра судебного акта, а в случае, если наличие обстоятельства, предусмотренного пунктом 5 части 3 статьи 311 настоящего Кодекса, выявлено при рассмотрении заявления или представления о пересмотре судебного акта в порядке надзора, со дня получения заявителем копии определения об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Из материалов дела видно, что постановление апелляционной инстанции от 22.08.2011 г. и решение суда первой инстанции от 06.06.2011 г. по делу N А40-22111/11-21-169 было отменено постановлением кассационной инстанции от 01.12.2011 г.

Таким образом, заявители фактически обжалуют по вновь отрывшимся обстоятельствам определение суда первой инстанции от 04.05.2011 г. по делу N А40-34165/11-119-230.

В данном случае апелляционный суд делает вывод о прекращении производства по заявлению о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам по следующим основаниям.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 264 АПК РФ суд апелляционной инстанции возвращает апелляционную жалобу, если при рассмотрении вопроса о принятии апелляционной жалобы к производству установит, что апелляционная жалоба подана на судебный акт, который в соответствии с настоящим Кодексом не обжалуется в порядке апелляционного производства.

В случае, когда суд апелляционной инстанции ошибочно принял к производству апелляционную жалобу на судебный акт, не подлежащий обжалованию в порядке апелляционного производства, применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Кодекса производство по жалобе подлежит прекращению (пункт 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 г. N 36 (ред. от 23.07.2009 г.) "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

При таких обстоятельствах производство по поданному заявлению подлежит прекращению.

Вместе с тем, Шер А.И., НПО "ПОМОЩНИК" не лишены права обратиться с заявлением о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством о восстановлении срока в порядке ч.2 ст.312 АПК РФ.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 150, 184, 266, 268, 269, АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Производство по заявлению Шер А.И., НПО "ПОМОЩНИК" о пересмотре по новым или вновь открывшимся обстоятельствам определения от 04.05.2011 г. Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-34165/11-119-230 прекратить.

Определение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в месячный срок со дня принятия.

Председательствующий

В.А. Свиридов

Судьи

С.Л. Захаров Л.А. Москвина