Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2012 г. N 08АП-203/12

город Омск

14 марта 2012 г.

Дело N А46-1184/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 06 марта 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 марта 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.

судей Зориной О.В., Литвинцевой Л.Р.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Зинченко Ю.О.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-203/2012) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Омсклитпром" Чернякова Олега Михайловича на определение Арбитражного суда Омской области от 07.12.2011 по делу N А46-1184/2011 (судья Храмцов К.В.), принятое по результатам рассмотрения жалобы открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" (ОГРН 1055504094766) на действия конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Омсклитпром" Чернякова Олега Михайловича в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Омсклитпром" (ОГРН 1025500761626)

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Омсклитпром" Чернякова Олега Михайловича - не явился, извещён;

от Федеральной налоговой службы - Пахтусова И.П. по доверенности от 02.12.2011;

от открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" - Полищук Л.П. по доверенности от 19.12.2011

установил:

Определением Арбитражного суда Омской области от 28.03.2011 по делу N А46-1184/2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Омсклитпром" (далее - ООО "Омсклитпром", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждён Черняков Олег Михайлович (далее - Черняков О.М.).

Определением арбитражного суда от 05.07.2011 требование открытого акционерного общества "Омская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Омскэнергосбыт") в сумме 261 583 руб. 01 коп. задолженности по договору энергоснабжения N 1-137 от 24.03.2008 включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Омсклитпром".

Решением арбитражного суда от 09.09.2011 ООО "Омсклитпром" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утверждён Черняков О.М.

07 октября 2011 года в арбитражный суд поступила жалоба ОАО "Омскэнергосбыт" на действия арбитражного управляющего, в которой кредитор просит признать исполнение обязанностей арбитражным управляющим Черняковым О.М. не соответствующим требованиям статям 12, 13, 20.3, 67, 72 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), привлечь Чернякова О.М. к административной ответственности в соответствии с частью 3 статьи 14.13 Кодекса об административных правонарушениях ввиду нарушения статей 12, 13, 20.3, 67, 72 Закона о банкротстве.

В дополнении к жалобе кредитор просил признать исполнение обязанностей арбитражным управляющим Черняковым О.М. не соответствующим требованиям статей 12, 13, 20.3, 67, 72 Закона о банкротстве.

Определением арбитражного суда 25.10.2011 производство по жалобе ОАО "Омскэнергосбыт" в части привлечения Чернякова О.М. к административной ответственности прекращено.

Определением арбитражного суда от 07.12.2011 жалоба кредитора признана обоснованной частично. Признаны несоответствующими требованиям статей 12, 13, 72 Закона о банкротстве действия арбитражного управляющего Чернякова О.М., выразившиеся в не уведомлении конкурсного кредитора ОАО "Омскэнергосбыт" о собрании кредиторов. В удовлетворении жалобы в остальной части отказано.

Не согласившись с принятым определением суда, конкурсный управляющий Черняков О.М. подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, оставить жалобу кредитора без удовлетворения.

В обоснование своей жалобы конкурсный управляющий указывает, что суд первой инстанции необоснованно не принял в качестве доказательства уведомления о проведении первого собрания кредиторов текст уведомления о проведении 30.08.2011 в 10 часов 00 минут собрания кредиторов, а также отчёт об отправке факса 10.08.2011 в 12 часов 08 минут по телефону 40-97-19. Не согласен с выводом суда, что содержание записи о направлении факса не позволяет прийти к однозначному выводу о факте направления и получения кредитором какого-либо факсимильного текста, равно и как принадлежность заявителю телефонного номера 40-97-19. Считает, что принадлежность кредитору данного номера подтверждается заявлением кредитора о включении требования в реестр требований кредиторов, оформленном на фирменном бланке с указанием номера факса 40-97-19. Также указывает, что Закон о банкротстве не конкретизирует, каким именно способом, отличным от направления по почте, должно быть произведено уведомление о собрании кредиторов.

От лиц, участвующих в деле, отзывов на жалобу не поступило.

Представитель конкурсного управляющего, извещённого о судебном заседании надлежащим образом, в него не явился. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие его представителя.

Представитель кредитора в судебном заседании просил оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ФНС России оставил разрешение апелляционной жалобы на усмотрение суда.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

От кредитора не поступило возражений относительно проверки законности и обоснованности определения суда только в части удовлетворения жалобы.

Исходя из положений названной нормы закона и доводов апелляционной жалобы, а также отсутствия вышеуказанных возражений кредитора, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения суда только в обжалуемой части.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда в обжалуемой части в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены в указанной части.

Порядок рассмотрения разногласий, заявлений, ходатайств и жалоб в деле о банкротстве установлен в статье 60 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве арбитражным судом рассматриваются жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов.

По смыслу указанной нормы права основанием удовлетворения жалобы на действия арбитражного управляющего является установление арбитражным судом факта несоответствия этих действий действующему законодательству и нарушения конкретными действиями арбитражного управляющего тех или иных прав и законных интересов кредиторов.

В пункте 1 статьи 67 Закона о банкротстве предусмотрено, что одной из обязанностей временного управляющего является созыв и проведение первого собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Аналогичные положения закреплены и в пункте 2 статьи 72 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 настоящего закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

ОАО "Омскэнергосбыт" является кредитором должника, так как его требования определением арбитражного суда от 05.07.2011 включены в реестр требований кредиторов должника.

Следовательно, ОАО "Омскэнергосбыт" обладает правом на участие в первом собрании кредиторов должника.

Из материалов дела следует, что 30.08.2011 состоялось первое собрание кредиторов ООО "Омсклитпром", на котором приняли участие кредиторы должника -ОАО "ОТП Банк" и ФНС России (л.д. 11-14).

Настоящая жалоба кредитора ОАО "Омскэнергсбыт" на действия (бездействие) арбитражного управляющего Чернякова О.М. обоснована тем, что арбитражный управляющий Черняков О.М. в нарушение требований Закона о банкротстве не уведомил кредитора о проведении первого собрания кредиторов должника, в связи с чем кредитор был лишён возможности участвовать в собрании.

Данная жалоба кредитора обоснована.

Правила созыва первого собрания кредиторов установлены в статье 72 Закона о банкротстве, в соответствии с пунктом 1 которой временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве для целей настоящего Закона надлежащим уведомлением признаётся направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Анализ имеющихся в деле доказательств свидетельствует о том, временным управляющим Черняковым О.М. требования указанной нормы в отношении ОАО "Омскэнергосбыт" не были выполнены.

Из уведомления временного управляющего Чернякова О.М. о проведении первого собрания кредиторов 30.08.2011 в 10 часов 00 минут усматривается, что в числе кредиторов должника, которым адресовано данное уведомление, указано и ОАО "Омскэнергосбыт" (г. Омск, ул. Маршала Жукова, 74/2) (л.д. 26).

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 13 Закона о банкротстве сообщение кредитору о проведении первого собрания кредиторов по общему правилу должно быть направлено по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

Однако, как следует из материалов дела, временным управляющим Черняковым О.М. кредитору ОАО "Омскэнергосбыт" уведомление о проведении первого собрания кредиторов по почте не было направлено, хотя в уведомлении и указан почтовый адрес кредитора - г. Омск, ул. Маршала Жукова, 74/2.

В отзыве на жалобу (л.д. 41) конкурсный управляющий Черняков О.М. указывает о возможности в соответствии с законом уведомления кредиторов о времени проведения собрания кредиторов различными способами.

В то же время им не дано никаких пояснений относительно невозможности направления подателю жалобу такого уведомления по почте.

Арбитражный управляющий Черняков О.М. в своей апелляционной жалобе указывает, что уведомление о проведении первого собрания кредиторов кредитору было направлено факсимильной связью по телефону 40-97-19, что, по его мнению, подтверждается отчётом об отправке факса 10.08.2011 в 12 часов 08 минут. Принадлежность заявителю телефонного номера 40-97-19 обосновывает ссылкой на заявление кредитора, в котором указан номера факса - 40-97-19.

Исходя из названной арбитражным управляющим Черняковым О.М. даты отправки по факсу уведомления (10.08.2011) можно сделать вывод о том, что у него имелась возможность отправить данное уведомление подателю жалобы по почте, поскольку до даты проведения первого собрания кредиторов 30.08.2011 было достаточно времени, чтобы направить уведомление по почте (20 дней).

Тем не менее, как указывалось выше, по почте подателю жалобы уведомление о проведении первого собрания кредиторов 30.08.2011 направлено не было.

Положения пункта 1 статьи 13 Закона о банкротстве допускают возможность направления кредиторам уведомления о проведении собрания кредиторов иным способом, обеспечивающим получение уведомления, помимо направления его по почте.

Такой способ предусмотрен законом, когда до даты проведения собрания кредиторов остаётся менее пяти дней, но необходимо уведомить кредитора об этом, в связи с чем направление по почте соответствующего уведомления уже не сможет обеспечить реальное получение кредитором данного уведомления до даты проведения собрания кредиторов.

Именно в связи с наличием ограниченного времени для обеспечения надлежащего уведомления кредиторов о проведении собрания кредиторов арбитражному управляющему предоставлена возможность иным способом уведомить кредиторов о дате проведения первого собрания кредиторов.

Арбитражным управляющим Черняковым О.В., как следует из его пояснений, был избран другой способ уведомления ОАО "Омскэнергосбыт" - факсимильной связью.

Между тем, доказательств, безусловно подтверждающих факт направления кредитору уведомления о проведении первого собрания кредиторов, арбитражным управляющим Черняковым О.М. в материалы дела не представлено.

Доводы жалобы арбитражного управляющего Чернякова О.М. о том, что он направил ОАО "Омскэнергосбыт" 10.08.2011 в 12 часов 08 минут уведомление факсимильной связью на указанный в заявлении кредитора номер факса 40-97-19, несостоятельны.

Действительно, в реквизитах поданной кредитом в суд жалобы на действия арбитражного управляющего имеется указание на номер факса 40-97-19 (л.д. 5-6).

На обратной стороне представленной в дело копии уведомления временного управляющего Чернякова О.М. (л.д. 26) имеются отметки в виде копии журнала приёма документа по факсу с указанием даты 10.08. времени 12:08 и номера телефона 40-97-19.

Однако из содержания журнала приёма документов по факсу за период с 04.08.2011 по 11.08.2011, копия которого представлена кредитором, не усматривается, что 10.08.2011 в обозначенное выше время 12 часов 08 минут был принят какой-либо документ по факсу.

Не совпадает и период времени, в который имела место отправка документа по факсу.

На оборотной стороне уведомления указано о прохождении документа в течение времени - 1:09. Однако из журнала факсов кредитора за 10.08.2011 продолжительность приёма-передачи документа по факсу в 1:09 также отсутствует.

Сравнив имеющиеся сведения об отправке документа на оборотной стороне уведомления временного управляющего Чернякова О.М. со сведениями журнала приёма документов по факсу кредитора, суд апелляционной инстанции считает, что факт направления кредитору данного уведомления временным управляющим Черняковым О.М. не доказан.

Арбитражным управляющим Черняковым О.М. не было исполнены надлежащим образом требования статей 12, 13, 72 Закона о банкротстве об уведомлении подателя жалобы о дате проведения первого собрания кредиторов 30.08.2011.

Вследствие чего подателю жалобы не был предоставлен реальный доступ к реализации права голоса на первом собрании кредиторов.

Тем самым права и законные интересы кредитора на участие в первом собрании кредиторов должника были нарушены.

Поэтому суд первой инстанции обоснованно признал обжалуемые действия (дездействие) арбитражного управляющего Чернякова О.М. не соответствующими требованиям статей 12, 13, 72 Закона о банкротстве.

Доводы апелляционной жалобы при повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции проверены и отклоняются по вышеизложенным мотивам.

С учётом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены определения суда в обжалуемой части. Нормы материального права судом первой инстанции при разрешении вопроса были применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 07.12.2011 по делу N А46-1184/2011 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

О.В. Зорина Л.Р. Литвинцева