Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2012 г. N 14АП-38/12

г. Вологда

11 марта 2012 г.

Дело N А66-1569/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Маховой Ю.В. и Моисеевой И.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Васильевой Р.В.,

при участии от истца Буняковой А.А. по доверенности от 14.11.2011 N 89, от ответчика Ларьковой А.Ю. по доверенности от 30.12.2011 N 11,

рассмотрев в открытом судебном заседании при использовании систем видеоконференцсвязи при содействии Арбитражного суда Тверской области апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 28 ноября 2011 года по делу N А66-1569/2011 (судья Жукова В.В.),

установил

общество с ограниченной ответственностью "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1076952009023, далее - ООО "ТЭК") обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056900000354) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 660, по пунктам 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8 и приложение N 2 к договору.

К участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее - УФАС).

Определением от 28.03.2011 в соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечено открытое акционерное общество "Тверьстеклопластик" (далее - ОАО "Тверьстеклопластик").

В судебном заседании 26.07.2011 судом уточнено наименование ответчика на открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт").

Кроме того, в данном судебном заседании в порядке статьи 49 АПК РФ истец уточнил исковые требования, согласно которым просил урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 660 путем принятия пунктов 2.4.2, 2.4.11, 2.4.12, 3.4, 5.7, 5.8, 5.9, 7.2.2, 7.4, 8.8 и приложение N 2 к договору в редакции ООО "ТЭК", изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 24.12.2010 к спорному договору; пунктов 2.2.1, 2.3.4, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 3.3, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.2, 5.5, 5.6, 6.2, 7.1, 7.3, 8.4, 8.5 в редакции ООО "ТЭК", изложенной в объяснениях от 26.07.2011 по настоящему делу; пункт 5.1 договора принять в следующей редакции: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленными положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется следующим образом: С = (Ц нерег э/э*Vэ/э)+(Ц нерег мощн*Vмощн.), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию, Vэ/э - объем покупки электроэнергии, Ц нерег мощн. - ставка за мощность, Vмощн. - объем заявленной мощности в соответствии с договором купли-продажи электрической энергии"; пункт 8.1 - в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, и действует до 31.12.2011". Уточнение иска судом принято.

Определением суда от 24.08.2011 к участию в деле в соответствии со статьей 51 АПК РФ в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала "Тверьэнерго" (далее - ОАО "МРСК Центра").

В судебном заседании 28.10.2011 истец уточнил исковые требования, согласно которым просил суд урегулировать разногласия, возникшие между ООО "ТЭК" и ОАО "Тверьэнергосбыт" при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 660 и принять пункты 2.4.2, 2.4.11, 2.4.12, 5.7, 7.4, 8.5, 8.8 и приложение N2 к договору в редакции истца, изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 24.12.2010 к спорному договору купли-продажи (поставки) электрической энергии; принять пункты 2.2.1, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.6, 5.1, 5.2, 5.6, 7.1, 7.2.2, 7.3, 8.1, в редакции истца, изложенной в объяснениях от 26.07.2011; пункт 2.3.4 договора принять в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи"; пункт 3.4 - в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора"; пункт 8.4 - в следующей редакции: "Договор может быть расторгнут: а) по соглашению сторон; б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством; в) в одностороннем порядке покупателем, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии; г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком, предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии"; пункты 3.3, 4.2, 4.7, 5.5, 5.8, 5.9, 6.2 принять в редакции ответчика, изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 11.01.2011 к договору купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 660. При этом истец в судебном заседании пояснил, что спор по пунктам 3.3, 4.2, 4.7, 5.5, 5.8, 5.9, 6.2 договора отсутствует, поскольку стороны пришли к соглашению о принятии данных пунктов в редакции ответчика, изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 11.01.2011.

Решением суда от 28 ноября 2011 года (с учетом определения от 28 ноября 2011 года об исправлении опечатки) возникшие между сторонами разногласия по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 660 урегулированы следующим образом:

пункт 2.2.1 договора изложен в редакции: "Беспрепятственного доступа в рабочее время суток и часы максимума нагрузок к электрическим установкам и приборам учета, указанным в приложении N 2 договора, для осуществления: проверки состояния приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний; контроля за величиной потребления энергии при введении режима полного или частичного ограничения режима потребления энергии";

пункт 2.3.4 - в редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи";

пункт 2.4.2 - в редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией";

пункт 2.4.4 - в следующей редакции: "Обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченных представителей Гарантирующего поставщика в рабочее время суток и часы максимума нагрузок к приборам учета, указанным в приложении N 2 договора, для осуществления: проверки состояния приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний; контроля за величиной потребления энергии при введении режима полного или частичного ограничения режима потребления энергии по основаниям, предусмотренным договором и действующим законодательством";

пункт 2.4.7 - в следующей редакции: "В случае отсутствия прибора учета на момент заключения договора или выявления отсутствия или неисправности приборов учета, указанных в приложении N 2, предлагать Сетевой организации на согласование расчетный способ определения объема приобретаемой энергии, применяемый до момента установки Покупателем прибора учета или устранения неисправности, в течение 10 дней с даты заключения договора при отсутствии приборов учета на момент заключения договора или с даты выявления отсутствия или неисправности прибора (-в) учета";

пункт 2.4.10 - в следующей редакции: "Самостоятельно урегулировать с сетевой организацией вопросы возмездного оказания услуг по передаче Энергии в интересах покупателей энергии ООО "Тверская энергосбытовая компания" и оперативно-технологического взаимодействия";

пункты 2.4.11, 2.4.12 исключены из текста договора;

пункт 3.4 договора изложен в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора";

пункт 3.6 договора - в следующей редакции: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии";

пункт 4.1. договора - в следующей редакции: "Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число текущего месяца по телефону: 48-30-00 или факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи";

пункты 4.3, 4.5, 4.6 исключены из текста договора;

пункт 5.1 договора изложен в следующей редакции: "Оплата энергии производится Покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С= (Ц нерег э/э*V э/э) +(Ц нерег мощн*Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с Приложением N 1 к настоящему договору";

пункт 5.2 договора - в следующей редакции: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом в стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации";

пункт 5.6 договора - в следующей редакции: "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке: до 1 числа расчетного периода в объеме 50% от договорного объема потребления энергии; фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет). В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц. Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц (определенного в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объема потребления энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1. Под расчетным периодом для расчета покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц";

пункт 5.7 договора - в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством";

пункт 7.1 договора - в следующей редакции: "При выполнении условий договора, по всем вопросам купли-продажи энергии, не отраженным в договоре, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации, решениями Региональной энергетической комиссии Тверской области";

пункт 7.2.2 договора - в следующей редакции: "В течение 30 дней со дня получения заявки Гарантирующий поставщик обязан ее рассмотреть и направить покупателю подписанное со своей стороны дополнительное соглашение к настоящему договору о включении дополнительных объемов энергии или направить покупателю протокол разногласий";

пункт 7.3 договора - в редакции: "Покупатель вправе в одностороннем порядке исключить отдельные точки поставки из приложения N 1 "Количество и сроки поставки электрической энергии" при условии уведомления Гарантирующего поставщика за 30 дней до даты вносимых изменений";

пункт 7.4 исключен из текста договора;

пункт 8.1 договора изложен в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по настоящему договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01 января 2011 года, и действует по 31 декабря 2011 года";

пункт 8.4. договора - в следующей редакции: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке покупателем, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии;

г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком, предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии";

пункт 8.5 договора - в следующей редакции: "Любые изменения и дополнения к договору должны быть оформлены в письменном виде и вступают в силу с момента их подписания обеими сторонами, если иное не предусмотрено договором. Оформление изменений в приложение N 1 в части величин планового потребления энергии и заявленной мощности допускается путем обмена письмами и посредством факсимильной связи";

пункт 8.8 договора - в следующей редакции: "Перечень приложений, являющихся неотъемлемой частью договора:

1. Приложение N 1 "Количество и сроки поставки электрической энергии";

2. Приложение N 2 "Перечень средств измерения и мест их установки";

3. Приложение N 3 "Акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности и однолинейная схема электроснабжения и (или) Акт о технологическом присоединении".

Приложение N 2 к договору принято в редакции договора от 29.11.2010 N 660.

Кроме того, с ОАО "Тверьэнергосбыт" взыскано в пользу ООО "ТЭК" 3000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

ОАО "Тверьэнергосбыт" с решением суда не согласилось, в апелляционной жалобе и дополнении к ней, просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. Полагает, что пункты 2.3.4, 2.4.2, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 5.1, 5.2, 5.6, 5.9, 6.2, 8.1, 8.8 договора от 29.11.2010 N 660 следует изложить в редакции протокола разногласий ответчика к спорному договору, а пункты 3.4 и 5.7 исключить из текста договора. В жалобе указывает, что между истцом и ответчиком с 01.01.2011 не сложились фактические отношения по поставке электрической энергии, поскольку ответчик не поставлял и не подтверждал поставку энергии в точки поставки на розничном рынке, указанные в спорном договоре. Из содержания протокола разногласий к спорному договору следует, что ответчик возражал против урегулирования договорных отношений с 01.01.2011. Считает, что обжалуемый судебный акт вступит в законную силу за пределами срока действия спорного договора, предусмотренного пунктом 8.1 договора. Указывает, что сторонами не были согласованы существенные условия договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, так как определение точек поставки электрической энергии является обязательным условием для заключения спорного договора. Незаключенность спорного договора влечет также невозможность исполнения договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии. Считает, что использование тарифов должно происходить применительно к фактической мощности, а не заявленной. Кроме того указывает, что поскольку договор купли-продажи, заключенный между истцом и обществом с ограниченной ответственностью "Тверская областная энергосбытовая компания" (далее - ООО "ТОЭК") расторгнут 31.12.2010, то соответственно прекратил действие и договор от 18.12.2008 N 44-08/ЭС, заключенный между истцом и потребителем - ОАО "Тверьстеклопластик".

Представитель ОАО "Тверьэнергосбыт" в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в жалобе с учетом дополнения, просит решение суда отменить и вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

ООО "ТЭК" в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании апелляционной инстанции с доводами, изложенными в жалобе и в дополнении к ней, не согласились, просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

УФАС, ОАО "Тверьстеклопластик" и ОАО "МРСК Центра" о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба подлежит рассмотрению в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу ОАО "Тверьэнергосбыт" - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ОАО "Тверьэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком в границах, определенных приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области (далее - РЭК Тверской области) от 26.10.2006 N 108/1-нп.

ООО "ТЭК" является энергосбытовой компанией, что подтверждается пунктом 2.2 устава истца, пунктом 5 письма Тверьстата от 26.05.2009 N 07-23-2825/13 и осуществляет на территории Тверской области в соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона Российской Федерации от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) продажу потребителям электрической энергии.

Между ООО "ТЭК" и открытым акционерным обществом "Тверская энергетическая система", правопреемником которого является ОАО "МРСК Центра", заключен 01.05.2007 договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 8-С/01-05-07. В последующем истец и ОАО "МРСК Центра" вносили изменения в данный договор путем заключения дополнительных соглашений.

Истец и ОАО "МРСК Центра" 01.01.2009 подписали дополнительное соглашение к договору от 01.01.2010 N 8-С/01-05-07, дополнив перечень потребителей, в том числе ОАО "Тверьстеклопластик" (пункт 6 приложения) (том 3, листы 104-115).

ООО "ТЭК" (поставщик) и ОАО "Тверьстеклопластик" (покупатель) 18.12.2008 заключили договор энергоснабжения N 44-08/ЭС, по условиям которого поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а покупатель - принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) в порядке, в количестве и сроки, которые предусмотрены настоящим договором.

Согласно пункту 9.1 договора он вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует с 01.01.2009 по 31.12.2009. Настоящий договор считается продленным на следующий календарный год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни от одной из сторон не поступит заявление о прекращении договора.

ООО "ТЭК", действуя от имени и в интересах ОАО "Тверьстеклопластик", 29.11.2010 в порядке пункта 62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (в редакции действующей в указанный период) (в настоящее время - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, далее - Основные положения) направило письмом N 591 в адрес ОАО "Тверьэнергосбыт" (гарантирующего поставщика), в зоне деятельности которого расположены энергопринимающие устройства лица, в чьих интересах и обратилось ООО "ТЭК", заявку о заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (с приложением проекта договора), к которой был приложен проект договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 660 и следующие документы: сведения о планируемом объеме потребления электрической энергии (мощности) на 2011 год, сведения о точках поставки и приборах учета электрической энергии, акт об осуществлении технологического присоединения от 30.11.2009 N 001-062/11-1672, акт разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон.

Вышеуказанная заявка с приложениями была получена гарантирующим поставщиком 29.11.2010, что подтверждается отметкой на заявке.

ОАО "Тверьэнергосбыт" письмом от 14.12.2010 N 022-02/3264 направило в адрес ООО "ТЭК" подписанный со своей стороны договор от 29.11.2010 N 660 и протокол разногласий к нему.

Истец 27.12.2010 направил ответчику письмо (исх. N 699), с приложением протокола разногласий от 29.11.2010 и протокола урегулирования разногласий от 24.12.2010 к договору от 29.11.2010 N 660, которые получены ответчиком 28.12.2010, о чем имеется соответствующая отметка на письме.

Ответчик, рассмотрев протокол урегулирования разногласий от 24.12.2010, направил истцу письмо (исх. N 022-02/64 от 17.01.2011), с приложением протокола урегулирования разногласий от 11.01.2011 к договору от 29.11.2010 N 660.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО "ТЭК" в арбитражный суд с настоящим иском.

Как следует из дела, Гарантирующий поставщик настаивает на заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 660 в редакции, изложенной в протоколе разногласий от 11.01.2010, а ООО "ТЭК", со своей стороны, - на его заключении в редакции протокола урегулирования разногласий от 24.12.2010 с учетом уточнений, произведенных в ходе рассмотрения настоящего дела.

В ходе преддоговорной работы, направленной на заключение договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 660, стороны согласовали пункты 3.3, 4.2, 4.7, 5.5, 5.8, 5.9, 6.2, которые истец принимает в редакции ответчика, изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 11.01.2011, в связи с чем спор по указанным пунктам у сторон отсутствует.

В итоге, стороны не пришли к соглашению по следующим пунктам договора: 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.6, 5.1, 5.2, 5.6, 5.7, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8 и приложение N 2 к договору.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Кодекса).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно пункту 5 статьи 421 ГК РФ, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Из содержания статьи 446 ГК РФ следует, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда согласно статье 445 того же Кодекса условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Суд апелляционной инстанции разделяет вывод суда первой инстанции о том, что истец имеет право на заключение спорного договора, а ответчик, будучи гарантирующим поставщиком, обязан заключить указанный договор.

Таким образом, отсутствуют основания для отказа в удовлетворении исковых требований и для отмены решения суда в полном объеме.

К отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно статье 3 Закона N 35-ФЗ гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика.

Суд первой инстанции обоснованно исходил из публичного характера договора купли-продажи (поставки) электрической энергии и урегулировал разногласия истца и ответчика по условиям спорного договора.

По спорным пунктам договора 2.3.4, 2.4.2, 3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 5.1, 5.2, 5.6, 5.7, 5.9, 6.2, 8.1, 8.8 апелляционная инстанция пришла к следующим выводам.

Пункт 2.3.4 договора от 29.11.2010 N 660 принят судом в редакции истца: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Суд апелляционной инстанции считает редакцию указанного пункта, утвержденную решением суда, правомерной.

Гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (пункт 5 Основных положений).

Пунктом 8 Основных положений предусмотрено, что энергосбытовые (энергоснабжающие) организации свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение потребителей электрической энергией, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кроме того, в данном пункте речь идет о продаже электроэнергии, приобретенной по договору от 29.11.2010 N 660, лицам, находящимся (подключенным) к сетям ОАО "Тверьстеклопластик", без образования дополнительных точек у ответчика.

Пункт 2.4.2 договора истец просил включить в следующей редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от Гарантирующего поставщика и Сетевой организации в течение срока, согласованного с Гарантирующим поставщиком и Сетевой организацией".

Ответчик просил пункт 2.4.2 изложить в редакции: "До вступления в силу настоящего договора, установить прибор(ы) учета энергии, соответствующие требованиям действующего законодательства, обеспечивающие хранение и измерение фактических часовых значений энергии (интервальные приборы учета или приборы учета) и дистанционную передачу данных (в том числе данных о техническом состоянии интервального прибора учета) потребителю электрической энергии. В случае выявления неисправности (в том числе повреждения) обеспечить проверку, устранение неисправности и (или) замену интервальных приборов учета энергии, находящихся на балансе потребителя(ей) электрической энергии, на аналогичные приборы учета, в течение трех рабочих дней с даты выявления неисправности. Контрольные проверки работы указанных (расчетных) приборов учета обеспечить не реже одного раза в полгода. Обеспечить необходимые условия эксплуатации приборов учета энергии и их сохранность, которая определяется, в том числе отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения их внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) и др. Плановую и внеплановую замену приборов учета производить в присутствии уполномоченного представителя Гарантирующего поставщика".

Пункт 2.4.2 договора утвержден судом в следующей редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией".

Рассмотрев доводы ответчика по пункту 2.4.2 договора, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения указанного пункта не имеется.

Согласно положениям статей 541, 544 ГК РФ и пункта 136 Основных положений оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статей 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей, исправности и сохранности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

Пунктом 3 статьи 543 ГК РФ предусмотрено, что требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Следовательно, при заключении договора покупатель в силу статьи 422 ГК РФ обязан обеспечить учет принимаемой энергии в соответствии с обязательными требованиями нормативных актов.

Основными положениями установлено, что владелец объекта, на котором установлен данный прибор учета, обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание (пункт 139).

В соответствии с пунктом 71 названных Положений, на покупателя по договору энергоснабжения возложена обязанность по обеспечению учета электрической энергии в соответствии с разделом XII Основных положений. В случае определения объема электроэнергии по приборам учета, в договоре энергоснабжения определяются, в том числе технические данные используемых для этих целей приборов; требования, предъявляемые к условиям эксплуатации и сохранности приборов учета; порядок и периодичность передачи данных коммерческого учета потребителем; срок восстановления прибора учета в случае его выхода из эксплуатации или утраты; условие об обязательности обеспечения периодического доступа уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя.

Для учета электрической энергии используются приборы учета, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений. Классы точности приборов учета определяются в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями, установленными для классификации средств измерений (пункт 138 Основных положений).

В соответствии с абзацем 3 пункта 141 Основных положений для учета электроэнергии, получаемой потребителями, владеющими на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, присоединенная мощность которых превышает 750 кВА, используются приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии класса точности 1,0 и выше, а в случае их отсутствия - приборы учета класса точности не ниже 2,0 при условии определения почасовых объемов потребления электроэнергии расчетным путем.

Таким образом, истец обязан либо использовать приборы учета соответствующего класса точности, либо определять почасовые объемы потребления энергии расчетным путем.

Как следует из материалов дела, в приложении N 2 к договору от 29.11.2010 N 660 (Перечень средств измерения и мест их установки) указаны приборы учета, которые полностью соответствуют указанным выше требованиям действующего законодательства.

Истец, заключающий договор в интересах ОАО "Тверьстеклопластик", возражает против установки интервальных приборов учета.

Ответчик, в отсутствие согласия истца и потребителя - ОАО "Тверьстеклопластик", в интересах которого истец заключает указанный выше договор, не вправе требовать установку интервальных приборов учета. Данный договор является публичным и заключается на условиях, одинаковых для всех участков рынка.

Ответчик не доказал, что условия пункта 2.4.2 договора, представленные в его редакции, являются вариантом публичного договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого со всеми другими энергосбытовыми компаниями, которые рассчитываются по двухставочному тарифу.

Пункт 3.4 договора суд правомерно принял в редакции истца: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора", поскольку предлагаемая истцом редакция содержит такую же смысловую нагрузку, как и редакция ответчика, однако более подробно конкретизирует его. Кроме того, по пункту 5.12 спорного договора между сторонами разногласия отсутствуют.

Пункт 3.6 судом включен в договор в следующей редакции: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".

В силу подпункта "а" пункта 175 Основных положений порядок введения ограничения режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств в отношении потребителей - юридических лиц определяется в том числе, в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) и предусматривает порядок обязательного предварительного письменного уведомления потребителя об ограничении режима потребления с указанием размера задолженности, а также даты предполагаемого введения ограничения режима потребления, которая не может наступить до истечения 5 рабочих дней с даты его получения. Уведомление подписывается уполномоченным представителем инициатора введения ограничения и вручается потребителю под расписку о вручении либо направляется заказным письмом с уведомлением о вручении, если иной способ уведомления не предусмотрен договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии).

Поскольку истец просит включить данный пункт договора в своей редакции, который имеет ссылку на пункт 175 Основных положений и с иным способом направления уведомления не согласен, то пункт 3.6 договора обоснованно включен в договор в его редакции. Ответчик правомерность включения в договор данного пункта в своей редакции не обосновал.

Суд апелляционной инстанции считает, что пункт 4.1 договора судом правомерно включен в редакции истца, а именно: "Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число текущего месяца по телефону: 48-30-00 или факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи", поскольку в соответствии с пунктом 70 Основных положений под расчетным периодом для расчета потребителей с гарантирующими поставщиками понимается один календарный месяц. Суд также учитывает письменные пояснения истца по данному пункту, согласно которым истцу требуется время на оформление и сбор показаний.

Рассмотрев доводы сторон по пунктам 4.3 и 4.5 договора, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что названные пункты следует исключить из договора, ввиду следующего.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

По общему правилу, закрепленному пунктом 144 Основных положений в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Указанный способ расчета объема потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчетный прибор учета, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учета.

В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145-147 Основных положений.

В случае если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электроэнергии объем потребления электрической энергии потребителем определяется расчетным способом, сетевая организация по окончании расчетного периода осуществляет расчет соответствующего объема потребления электрической энергии (абзац 1 пункта 148 Основных положений). При этом, абзацем 2 пункта 148 Основных положений предусмотрено, что расчетный способ определения объема потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства.

Из содержания абзаца 1 пункта 145, абзаца 2 пункта 148 Основных положений следует диспозитивность норм об определенном расчетном порядке определения объема поставленной электроэнергии и необходимость согласования такого порядка потребителей либо в условиях договора энергоснабжения, либо с сетевой организацией.

Таким образом, предложенные редакции пунктов 4.3 и 4.5 спорного договора противоречат указанным выше Основным положениям.

Правомерность включения в договор указанных пунктов в своей редакции ответчик не обосновал.

Пункт 5.1 договора утвержден судом в следующей редакции: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С = (Ц нерег э/э x V э/э) + (Ц нерег мощн x Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору".

Суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения указанного пункта не имеется.

Как следует из пункта 136 Основных положений оплата потребленной электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Согласно пункту 1 статьи 424 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Исходя из положений пункта 108.1 Основных положений предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, за соответствующий расчетный период рассчитываются гарантирующим поставщиком как сумма следующих составляющих:

средневзвешенная нерегулируемая цена электрической энергии (мощности), рассчитываемая и публикуемая коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с пунктом 111 настоящего документа;

величина платы за услуги, оказание которых неразрывно связано с процессом снабжения потребителей электрической энергией и цены (тарифы) на которые подлежат государственному регулированию, и сбытовой надбавки гарантирующего поставщика (далее - плата за регулируемые услуги), которая рассчитывается и публикуется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с пунктом 111.3 настоящего документа;

плата за комплексную услугу по расчету требований и обязательств участников оптового рынка, оказываемую организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

В 2011 году предельные уровни нерегулируемых цен рассчитываются одновременно в следующих вариантах:

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по числу часов использования мощности;

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по зонам суток;

двухставочный предельный уровень нерегулируемых цен, в том числе предельный уровень нерегулируемых цен для покупателей, осуществляющих почасовое планирование и учет.

Выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 58 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, регулируемые тарифы (цены) на электрическую и тепловую энергию, поставляемую потребителям (кроме населения), устанавливаются одновременно в трех вариантах:

1) одноставочный тариф, включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии и мощности;

2) двухставочный тариф, включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт установленной генерирующей мощности;

3) одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцированный по зонам (часам) суток.

Потребители, в том числе покупающие часть электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию (мощность), если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производится по варианту тарифа, действовавшему в период, который предшествовал расчетному. В расчетном периоде регулирования не допускается изменения варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон.

Как следует из материалов дела, истец для расчетов за электроэнергию избрал двухставочный тариф (цена), включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт договорной (заявленной) мощности, с чем ответчик согласился.

Договорная (заявленная) мощность согласована сторонами в приложении N 1 к договору купли-продажи электрической энергии. Разногласий по данному приложению ответчиком не заявлено.

Следовательно, расчет стоимости поставляемой по спорному договору электрической энергии следует производить по двухставочному тарифу с использованием договорной (заявленной) мощности, согласованной сторонами в приложении N 1 к договору, с применением указанной выше формулы.

Рассмотрев доводы сторон по пункту 5.2 договора, суд правомерно включил его в редакции истца, а именно: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом в стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации", поскольку данная редакция не противоречит положениям действующего законодательства. Учитывая, что оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу, предложенная ответчиком редакция данного пункта не может быть принята судом. Правомерность включения в договор своей редакции спорного пункта ответчик не обосновал.

Поскольку по пункту 5.6 договора стороны не достигли соглашения, и пункт спорного договора, изложенный в редакции истца, не противоречит пункту 70 Основных положений, то пункт 5.6 договора обоснованно включен судом в следующей редакции: "Оплата электрической энергии по договору производится Покупателем в следующем порядке: - до 1 числа расчетного периода в объеме 50% от договорного объема потребления энергии; фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных Покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет). В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц. Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются Гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц (определенного в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объема потребления энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1. Под расчетным периодом для расчета Покупателя с Гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц".

В соответствии с пунктом 70 Основных положений покупатели (за исключением граждан-потребителей и исполнителей коммунальной услуги по электроснабжению, приобретающих электрическую энергию в объеме, определяемом в соответствии с пунктом 89 названных Положений) оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам за потребленный объем электрической энергии (мощности) в следующем порядке:

30 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 25-го числа этого месяца;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве платы за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за следующий месяц.

При этом стоимость договорного объема потребления электрической энергии (мощности) для расчета размера платежей, которые должны быть произведены гарантирующему поставщику потребителем 10-го и 25-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии (мощности), определяется исходя из договорных объемов потребления электрической энергии (мощности) и средневзвешенной цены за единицу электрической энергии (мощности) за предшествующий расчетный период.

Под расчетным периодом для расчета потребителей с гарантирующими поставщиками понимается один календарный месяц.

Данная норма является диспозитивной.

Абзацем 2 пункта 4 статьи 421 ГК РФ предусмотрено, что в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

По пункту 5.7 договора суд согласился с редакцией истца и правомерно изложил его в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством".

Если конкретный срок сторонами не определен, то применению подлежат установленные законом диспозитивные правила, что соответствует абзацу 2 пункта 4 статьи 421 ГК РФ.

Пункт 8.1 договора изложен в решении суда в следующей редакции:

"Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, и действует до 31.12.2011".

Как видно из дела, в 2010 году истцом приобреталась электроэнергия для поставки ее потребителю у ООО "ТОЭК", а на 2011 год истец пытается заключить договор на поставку электроэнергии с ответчиком.

При этом заявки на заключение договора направлены в адрес ответчика еще в 2010 году.

Рассмотрев доводы сторон по разрешению разногласий, касающихся пункта 8.1 договора, суд считает, что редакция данного пункта подлежит оставлению без изменений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

Вместе с тем согласно пункту 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Таким образом, распространение действия условий договора на отношения, сложившиеся до заключения договора, возможно по воле сторон.

Как следует из материалов дела, при составлении протоколов разногласий и урегулирования разногласий от 29.11.2010, 24.12.2010 и 11.01.2011 ответчик не оспаривал возможность распространения условий спорного договора на отношения с 01.01.2011 и его действия до 31.12.2011, однако выдвигал дополнительные условия об установке интервальных приборов учета и начале предоставления сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии покупателю.

В силу пунктов 138, 141 Основных положений истец обязан использовать приборы учета соответствующего класса точности (позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии) или (при их отсутствии) определять почасовые объемы потребления энергии расчетным путем.

Как видно из материалов дела, у потребителя - ОАО "Тверьстеклопластик", в интересах которого истец заключает с ответчиком спорный договор, отсутствуют интервальные приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии.

Вместе с тем, в приложении N 2 к спорному договору указаны приборы, которые соответствуют изложенным выше положениям действующего законодательства.

Следовательно, поскольку дополнительные требования ответчика к организации учета за счет истца не предусмотрены законодательством Российской Федерации и разделом ХП Основных положений, ответчик не вправе требовать установку интервальных приборов учета в отсутствие согласия истца и потребителя.

Статьями 37 и 38 Закона N 35-ФЗ, пунктами 5 и 61 Основных положений, предусмотрена обязательность (публичность) для гарантирующего поставщика того договора, который ему предлагает потребитель либо покупатель электрической энергии. Условия об обязательности заключения гарантирующим поставщиком договора распространяются также на условия о начале действия такого договора. Следовательно, с учетом даты и времени начала исполнения обязательств по договору, указанных в заявке истца, отлагательные условия начала действия договора между истцом и ответчиком, на которых настаивает гарантирующий поставщик, противоречат публичной природе договора.

Пункт 8.8 договора принят судом правомерно в редакции истца: "Перечень приложений, являющихся неотъемлемой частью договора: 1. Приложение N 1 "Количество и сроки поставки электрической энергии"; 2. Приложение N 2 "Перечень средств измерения и мест их установки"; 3. Приложение N 3 "Акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности и однолинейная схема электроснабжения и (или) Акт о технологическом присоединении"", поскольку в данном пункте учтены все необходимые существенные условия в приложениях к договору.

Относительно содержания пунктов 5.9 и 6.2 стороны пришли к соглашению при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Остальные пункты спорного договора в редакции, утвержденной судом первой инстанции, также подлежат оставлению без изменений, и ответчиком в апелляционной жалобе не оспаривались. Доводы ответчика при рассмотрении дела в суде первой инстанции получили подробную оценку в оспариваемом решении, с которой апелляционная инстанция согласна.

Изложенные в решении выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нарушений норм материального и процессуального права при принятии решения судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого решения и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 28 ноября 2011 года по делу N А66-1569/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

О.К. Елагина

Судьи

Ю.В. Махова И.Н. Моисеева