Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2012 г. N 09АП-5223/12

г. Москва

27 марта 2012 г.

Дело N А40-79399/10-34-686

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 марта 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мартыновой Е.Е.,

судей: Гарипова В.С., Кузнецовой И.И.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Машиным П.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Иржевского Михаила Петровича и Сурикова Дмитрия Олеговича, Калистратова Кирилла Геннадиевича и Калистратовой Елены Александровны на решение Арбитражного суда г. Москвы от "16" января 2012 г. по делу N А40-79399/10-34-686, принятое судьей Л.В. Михайловой по иску Калистратова К.Г., Калистратовой Е.А. к Иржевскому М.П., Сурикову Д.О., третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью "Линия Принт-Сервис" (ОГРН 1057746573114, 109387, г. Москва, ул. Люблинская, д. 107/10, строение 1), Обществу с ограниченной ответственностью "ЛИНИЯПРИНТ" (ОГРН 1037739720523, 109029, г. Москва, Автомобильный проезд, д. 10, строение 32) о взыскании 3 041 675 руб., и по встречному иску о признании договора недействительным и взыскании денежных средств.

при участии в судебном заседании:

от истцов: от Калистратова К.Г. - лично; Андрейко В.И. по доверенности от 26.04.2011; от Калистратовой Е.А.- Андрейко В.И. по доверенности от 26.04.2011;

от ответчиков: от Иржевского М.П. - лично; от Сурикова Д.О. - не явился, извещен;

от третьих лиц: не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Калистратов К.Г., Калистратова Е.А. (далее - истцы) обратились в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к Иржевскому М.П., Сурикову Д.О. (далее - ответчики) о взыскании в солидарном порядке с ответчиков в пользу Калистратова К.Г. 1 520 837 руб. 50 коп. и в пользу Калистратовой Е.А. 1 520 837 руб. 50 коп.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 05.10.2010 принято для совместного рассмотрения с первоначальным иском встречное исковое заявление о признании недействительным договора купли-продажи доли от 03.12.2008 и применении последствий недействительности сделки в виде признания за Калистратовым и Калистратовой права собственности на доли в уставном капитале ООО "Линия Принт-Сервис" и ООО "ЛИНИЯПРИНТ" и взыскании с Калистратова и Калистратовой в пользу Иржевского и Сурикова денежных средств, оплаченных по договору, а также о взыскании неосновательного обогащения и процентов в порядке ст. 395 ГК РФ, начисленных на выплаченные суммы, в общей сложности в размере 16 891 201 руб. в пользу Иржевского и 15 184 733 руб. в пользу Сурикова.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2010, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 21.01.2011 в удовлетворении первоначального и встречного исков отказано.

Постановлением ФАС МО от 27.04.2011 решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В постановлении ФАС МО от 27.04.2011 указано на необходимость обсуждения со сторонами вопроса о привлечении к участию в деле ООО "Линия Принт-Сервис" и ООО "ЛИНИЯПРИНТ". Кассационная инстанция указала на необходимость дополнительной проверки доводов лиц участвующих в деле о том, что покупателям не были представлены достоверные сведения о выручке обществ в ходе исполнения обязательств по предварительному договору от 11.11.2008 и что покупатели предприняли ряд мер для проверки достоверности всей информации, содержащейся в Приложении N 4 к договору. Также указано на необходимость проверки доводов продавцов о неправильном истолковании судом понятия "отлагательное условие" (ст. 157 ГК РФ).

При новом рассмотрении дела судом первой инстанции обсужден с лицами участвующими в деле вопрос о привлечении к участию в деле ООО "Линия Принт-Сервис" и ООО "ЛИНИЯПРИНТ". Указанные общества, в порядке ст. 51 АПК РФ, привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Арбитражный суд г.Москвы решением от 16.01.2012 по делу N А40-79399/10-34-686 в удовлетворении заявленных сторонами требований отказал, указав на их недоказанность.

Не согласившись с решением суда, стороны обратились с апелляционными жалобами, в которых просят решение отменить, ссылаясь на то, что судом не полно выяснены фактические обстоятельства дела.

Представители сторон в судебном заседании поддержали свои правовые позиции.

Представители третьих лиц для участия в судебном заседании не явились, извещены о месте и времени его проведения надлежащим образом.

Дело рассмотрено по правилам пункта 6 статьи 121, статьи 123, пункта 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность судебного акта проверена судом апелляционной инстанции порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 Арбитражного процессуального кодекса РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

Между сторонами 03.12.2008 г.. заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Линия Принт-Сервис" и ООО "ЛИНИЯПРИНТ", согласно п.2.1 договора совокупная цена 100% долей составляет 26 100 000 руб.

Как установлено судом первой инстанции и усматривается из материалов дела, пунктом 2.5 договора, в редакции соглашения N 1 от 27.03.09г., установлено, что стороны договора подтверждают, что совокупная нераспределенная чистая прибыль двух обществ по итогам 2008 г.., доступная для распределения в пользу участников общества составляет 6 110 000 руб.

Покупатели обязуются обеспечить принятие на общем собрании участников двух обществ решений о выплате дивидендов итогам 2008 г.. и каждого следующего после окончания 2008 г.. квартала в кратчайшие сроки после сдачи обществами финансовой отчетности за 2008 г.. и каждый последующий квартал в налоговый орган при условии, что в результате таких выплат количество денежных средств, имеющихся у обществ, останется достаточным для исполнения ими своих текущих обязательств.

После того, как покупателями в качестве дивидендов будет получена сумма в размере 550 000 руб., за счет дальнейших дивидендов выплачивать продавцам в дополнение к цене, указанной в п. 2.1, 54,7% от любых сумм, получаемых продавцами в качестве дивидендов, за вычетом 9% до тех пор, пока общая сумма выплаченных таким образом средств не достигнет суммы в размере 3 041 675 руб.

Покупатели исполняют указанное обязательство исключительно за счет средств, получаемых от двух обществ в виде дивидендов, в течение 5 рабочих дней после их получения покупателями.

Согласно ст.157 ГК РФ сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Суд обоснованно указал, что из смысла вышеуказанной нормы следует, что в случае, если обстоятельство, предусмотренное условиями договора, не наступит, то обе стороны по договору являются свободными от своих обязательств. Если же условие выполнено, то стороны связаны своими обязательствами с момента его наступления.

В этой связи судебная коллегия соглашается с выводом суда о том, что п. 2.5 договора является отлагательным условием.

Доказательств выплаты участникам ООО "Линия Принт-Сервис" дивидендов за 2008 г.., в нарушение ст. 65 АПК РФ истцом не представлено.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии доказательств воспрепятствования ответчиками наступлению условия - выплате участником дивидендов, для возможности оплаты продавцам дополнительной выплаты.

При этом суд правильно указал, что в соответствии со ст. 29 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято, в том числе, если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты.

Ответчиками представлены доказательства в подтверждение совершения ими действий по сохранению финансовой стабильности ООО "Линия Принт-Сервис" в частности, представлены беспроцентные договоры займа от 09.06.09г., 15.06.09г., 01.07.09г., 09.07.09г., 05.08.09г. и от 07.09.09г., а также ордера, предоставленные банком, в подтверждение получение обществом займа на общую сумму более 3 000 000 руб.

Поскольку одно из условий, предусмотренных п. 2.5 договора от 03.12.08г., в части получения ответчиками дивидендов за 2008 г.. не наступило, суд обоснованно не усмотрел оснований для взыскания в судебном порядке долга.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами апелляционной жалобы ответчиков о заблуждении в отношении истинного финансово-экономического положения обществ в связи с тем, что истцы по встречному иску должны были знать о финансовом состоянии обществ, поскольку во исполнение п. 2.1 (а) и 2.1 (с) предварительного договора от 11.11.08г., была проведена встреча с главным бухгалтером обществ, а также предоставлен полный доступ ко всей бухгалтерской, финансовой отчетности, юридической и иной документации, отражающей финансовое состояние и хозяйственную деятельность обществ с момента регистрации, что подтверждается подписанными сторонами актами от 29.11.08г.

Доказательств недобросовестности действий продавцов, бесспорных фактов введения покупателей в заблуждение в материалы дела не представлено.

Судебная коллегия отклоняет довод ответчиков о незаключенности договора купли-продажи от 03.12.08г. в связи с отсутствием соглашения сторон о цене договора, поскольку цена договора определена сторонами в п.2.1 договора, а также в п. 2.5 договора определен размер дополнительной выплаты.

Частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлена обязанность каждого лица, участвующего в деле, доказать обстоятельства на которые она ссылается как на обоснование своих требований и возражений.

Частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Поскольку бесспорных доказательств заявленных исковых требований в материалы дела не представлено, судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и пересмотра решения.

Доводы апелляционных жалоб не содержат обстоятельств не исследованных и не учтенных судом первой инстанции.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельства дела и имеющимся в нём доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 января 2012 года по делу N А40-79399/10-34-686 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Мартынова

Судьи

И.И. Кузнецова В.С. Гарипов