Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 марта 2012 г. N 12АП-2021/12

г. Саратов

30 марта 2012 г.

Дело N А57-11042/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 28 марта 2012 года.

В полном объеме постановление изготовлено 30 марта 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Агибаловой Галины Ивановны,

судей Лыткиной Ольги Викторовны, Никитина Александра Юрьевича,

при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем судебного заседания Федкулиной Кирой Олеговной,

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего ООО "КофеСити" Ефремовой О.Н. - Кулешовой А.Г., действующей на основании доверенности N 01-03/12 от 01 марта 2012 года,

от ООО "Кофе Прайм" - Бондякова Михаила Геннадьевича, действующего на основании доверенности от 20 июля 2011 года,

от ООО "Восток-СП" - Черновой Натальи Сергеевны, действующей на основании доверенности от 01 августа 2011 года,

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "КофеПрайм", г. Саратов,

на определение Арбитражного суда Саратовской области от 07 февраля 2012 года об отказе в удовлетворении ходатайства об утверждении конкурсного управляющего и об утверждении конкурсного управляющего должника по делу N А57-11042/2010, председательствующий Пашенько О.А., судьи Шкунова Е.В., Чирков О.Г.,

по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "КофеСити": кандидатуры Ефремовой Ольги Николаевны, избранной решением собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "КофеСити" от 14 июля 2011 года, в качестве конкурсного управляющего должника и ходатайства общества с ограниченной ответственностью "Кофе Прайм" об утверждении в качестве конкурсного управляющего должника Гурченко Алексея Борисовича,

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "КофеСити", (410012, г. Саратов,ул. Чапаева, 73; ОГРН 1046405021596, ИНН 6452091621) несостоятельным (банкротом),

в ходе судебного заседания судом, в порядке статьи 163 АПК РФ, объявлялся перерыв с 11 часов 45 минут 21 марта 2012 года до 09 часов 25 минут 28 марта 2012 года

УСТАНОВИЛ

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 07 февраля 2012, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "КофеСити", г. Саратов (далее - ООО "КофеСити", по делу N А57-11042/2010, конкурсным управляющим должника, общества с ограниченной ответственностью "КофеСити", город Саратов, ОГРН 1046405021596; ИНН 6452091621, - утверждена Ефремова Ольга Николаевна, член Некоммерческого партнерства "Поволжская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" (НП "ПСОПАУ"), город Пенза. В удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью "КофеПрайм" об утверждении в качестве конкурсного управляющего должника - Гурченко Алексея Борисовича члена СРО НП "Сибирская гильдия антикризисных управляющих" - отказано.

Конкурсный кредитор, общество с ограниченной ответственностью "КофеПрайм", не согласившись с принятым судебным актом, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Саратовской области от 07 февраля 2012 года отменить, поскольку, по его мнению, суд первой инстанции не исследовал в полном объеме все обстоятельства дела, сделал "ошибочные выводы, которые привели к принятию неправильного решения".

Так, апеллятор указывает на заинтересованность арбитражного управляющего Ефремовой Ольги Николаевны, в связи с рассмотрением арбитражного дела N 57-2675/2011, по иску конкурсного управляющего ООО "Альфа - Транс" к ЗАО АКБ "Экспресс - Волга" и ООО "КофеСити" о признании недействительным договора поручительства, поскольку конкурсным управляющим истца определением Арбитражного суда Волгоградской области от 14 ноября 2011 по делу А12-13979/2010 была назначена Ефремова Ольга Николаевна.

Кроме того, подателем апелляционной жалобы указывается на нарушение саморегулируемой организацией 10 дневного срока представления ходатайства о кандидатуре конкурсного управляющего в арбитражный суд.

В дополнении к апелляционной жалобе указывается также на не извещение учредителя должника о рассматриваемом споре.

Исследовав материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы с уточнениями, отзыва на апелляционную жалобу в открытом судебном заседании, апелляционный суд находит, что определение суда не подлежит отмене, апелляционная жалоба - удовлетворению.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Саратовской области от 14 октября 2010 года по делу N А57-11042/2010, ликвидируемый должник, ООО "КофеСити", признан несостоятельным (банкротом), в отношении общества открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим ООО "КофеСити" утвержден Марьянов Владимир Александрович.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2011 была частично удовлетворена жалоба конкурсного кредитора ООО "Восток-СП", признаны не надлежаще исполненными конкурсным управляющим ООО "КофеСити" Марьяновым В.А. возложенные на него обязанности по формированию конкурсной массы, по включению в конкурсную массу должника дебиторской задолженности, по взысканию дебиторской задолженности должника. Марьянов В.А. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в деле о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "КофеСити".

В данной связи, определением Арбитражного суда Саратовской области от 08 декабря 2011 года, производство по ходатайству ООО "Восток-СП" об отстранении арбитражного управляющего Марьянова В.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "КофеСити" было прекращено, назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего ООО "КофеСити".

Суд первой инстанции при рассмотрении вопроса об утверждении конкурсного управляющего, одновременно рассмотрел ходатайство, поданное 30 ноября 2011 кредитором, ООО "КофеПрайм", об утверждении в качестве конкурсного управляющего ООО "КофеСити" Гурченко Алексея Борисовича, члена Некоммерческого партнерства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", город Москва, кандидатура которого была избрана собранием кредиторов ООО "КофеСити", состоявшимся 28.11.2011 по инициативе конкурсного кредитора ООО "КофеПрайм".

Поскольку судом первой инстанции в удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью "КофеПрайм" об утверждении в качестве конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "КофеСити" - Гурченко Алексея Борисовича, члена СРО НП "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", было отказано, а конкурсным управляющим должника назначена иная кандидатура, общество с ограниченной ответственностью "Кофе Прайм" обжаловало в апелляционном порядке определение Арбитражного суда Саратовской области от 07 февраля 2012.

Пункт 1 статьи 127 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает утверждение конкурсного управляющего должника арбитражным судом в порядке, установленном статьей 45 этого же Федерального закона.

Согласно порядку утверждения арбитражного управляющего, установленному статьей 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 этого же Федерального закона.

В случае получения определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором не указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе саморегулируемой организации заявленная саморегулируемая организация представляет кандидатуру арбитражного управляющего из числа своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными арбитражным судом в деле о банкротстве. По результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям (пункт 5 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Как следует из пункта 6 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", "_в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих не представлено собранием кредиторов в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд в порядке, установленном настоящей статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2011 был освобожден предыдущий конкурсный управляющий должника, Марьянов В.А.

В течение вышеуказанного 10 дневного срока, 2 ноября 2011 года (что следует из штемпеля на конверте) Некоммерческое партнерство "Поволжская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", в соответствии с требованиями статьи 20, 20.2, 45 Закона о банкротстве, направило арбитражному суду для утверждения в качестве конкурсного управляющего должника, общества с ограниченной ответственностью "КофеСити", город Саратов, ОГРН 1046405021596; ИНН 6452091621, кандидатуру арбитражного управляющего Ефремовой О.Н., а также информацию о соответствии кандидатуры последнего требованиям, предусмотренным статьями 20, 20.2 Закона о банкротстве (т.1 л.д.81-82, 99).

14 июля 2011 состоялось собрание кредиторов ООО "КофеСити" (при участии кредитора ООО "Восток-СП", уполномоченного органа ФНС России), на котором было принято решение ходатайствовать перед Арбитражным судом Саратовской области об отстранении конкурсного управляющего ООО "КофеСити" - Марьянова В.А. и назначении конкурсным управляющим ООО "КофеСити" члена Некоммерческого партнерства "Поволжская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" (НП "ПСОПАУ"), город Пенза - Ефремовой Ольги Николаевны.

Данное обстоятельство подтверждается протоколом N 3 собрания кредиторов ООО "КофеСити" от 14 июля 2011 года (т.1 л.д. 22-24).

В материалах дела отсутствуют сведения о признании решений, принятых на собрании кредиторов от 14 июля 2011 года, недействительными.

Суд первой инстанции обоснованно посчитал, что Некоммерческое партнерство "Поволжская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" исполнило свою обязанность по предоставлению списка кандидатур конкурсного управляющего, своевременно представив суду кандидатуру Ефремовой О.Н.

Из представленной информации усматривается, что Ефремова О.Н. имеет высшее образование, стаж руководящей работы более двух лет, зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя, сдала теоретический экзамен по единой программе подготовки арбитражных управляющих, имеет свидетельство о прохождении стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего, полис страхования гражданской ответственности арбитражного управляющего, не имеет судимостей, дисквалификация отсутствует.

Арбитражный суд первой инстанции, обоснованно установив, что кандидатура арбитражного управляющего Ефремовой О.Н. соответствует требованиям статей 20, 20.2 Закона о банкротстве, правомерно принял во внимание, что Ефремова О.Н. является членом выбранного собранием кредиторов от 14 июля 2011 года, Некоммерческого партнерства "Поволжская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" (НП "ПСОПАУ"), город Пенза - правомерно утвердил ее конкурсным управляющим ООО "КофеСити".

Судом первой инстанции правомерно установлено, что нарушений процедуры отбора кандидатуры не выявлено, обстоятельств, препятствующих ее утверждению, не установлено.

Довод подателя жалобы о том, что Ефремова О.Н. является заинтересованным лицом по отношению к конкурсному кредитору, ООО "Альфа - Транс", является несостоятельным, не влекущим отмену принятого судебного акта.

По условиям подпункта 2 пункта 2 статьи 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", одним из оснований, по которому арбитражный управляющий не может быть утвержден конкурсным управляющим должника, является заинтересованность арбитражного управляющего по отношению к должнику, кредиторам.

При этом из приведенных выше норм права следует, что кандидатура арбитражного управляющего должна соответствовать требованиям статьей 20, 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", на момент утверждения арбитражного управляющего и в течение исполнения им обязанностей арбитражного управляющего должника.

В статье 19 Закона о банкротстве указано, что в целях настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника (пункт 1).

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи; лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц (пункт 2).

В случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, кредиторам признаются лица в соответствии с пунктами 1 и 3 настоящей статьи.

Как указывает податель жалобы, заинтересованность Ефремовой О.Н. выражается в том, что она являлась конкурсным управляющим ООО "Альфа - Транс", оспаривающим одну из сделок должника, ООО "КофеСити".

Как установлено судом первой инстанции, согласно информации с официального сайта ВАС РФ по делу N А57-2675/2011, заявление конкурсного управляющего ООО "Альфа-Транс" к ЗАО АКБ "Экспресс-Волга" и ООО "КофеСити" было подано в Арбитражный суд Саратовской области 11.03.2011.

Из материалов дела следует, что Ефремова О.Н. определенный период времени являлась конкурсным управляющим ООО "Альфа - Транс", утвержденным определением Арбитражного суда Волгоградской области по делу N А12-13979/2010 от 14.11.2011 (т.1 л.д.158).

Вместе с тем данное обстоятельство не свидетельствует о заинтересованности Ефремовой О.Н. по отношению к ООО "Альфа - Транс", так как на дату вынесения обжалуемого судебного акта имелось заявление Ефремовой О.Н. от 13 января 2012 об освобождении ее от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Альфа - Транс".

В связи с чем, ее полномочия как конкурсного управляющего ООО "Альфа - Транс" были прекращены определением Арбитражного суда Волгоградской области по делу N А12-13979/2010 от 22.02.2012.

Кроме того, как следует из вступившего в законную силу определения Арбитражного суда Саратовской области от 13.01.2012 по делу N А57-2675/2011, исковое заявление ООО "Альфа-Транс" к ЗАО АКБ "Экспресс-Волга" и ООО "КофеСити" оставлено без рассмотрения.

То есть Ефремова О.Н. не является заинтересованным лицом по отношению к контрагентам должника, следовательно, оснований для применения подпункта 2 пункта 2 статьи 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в рассматриваемом случае не имеется.

Оснований для отказа в утверждении Ефремовой О.Н. конкурсным управляющим ООО "КофеСити" суд апелляционной инстанции не усматривает.

Апелляционным судом также отклоняется довод подателя апелляционной жалобы о процессуальном нарушении - рассмотрении судом первой инстанции данного обособленного спора без участия представителя участника ООО "КофеСити", Крюкова А.В.

Согласно п. 3 ст. 126 Закона N 127-ФЗ представители собственника имущества должника - унитарного предприятия, а также учредителей (участников) должника в ходе конкурсного производства обладают правами лиц, участвующих в деле о банкротстве.

В силу ч. 1 ст. 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Круг лиц, участвующих в деле, определен в п. 1 ст. 34 Закона N 127-ФЗ. Представитель учредителя должника в данном списке отсутствует, однако последний включен п. 1 ст. 35 Закона N 127-ФЗ в список лиц, участвующих в арбитражном процессе.

К основным участвующим в деле о банкротстве лицам относится представитель учредителей (участников) должника в процедурах внешнего управления и конкурсного производства (при наличии у суда информации о его избрании).

Данных о проявленной участником должника процессуальной активности и доведения до сведения суда указанной информации в материалах дела не имеется.

Более того, процедура банкротства осуществляется с применением положений ликвидируемого должника.

С учетом вышеизложенного, апелляционный суд находит, что доводы, приведенные заявителем, не могут являться основаниями для отмены определения суда первой инстанции.

Апелляционная коллегия полагает, что при принятии судебного акта суд первой инстанции не допустил нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для отмены определения в порядке статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имеется.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Саратовской области от 07 февраля 2012 по настоящему делу следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба на определение об отказе в удовлетворении ходатайства об утверждении конкурсного управляющего и об утверждении конкурсного управляющего должника государственной пошлиной не оплачивается.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Саратовской области от 07 февраля 2012 года по делу N А57-11042/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший определение.

Направить постановление арбитражного суда лицам, участвующим в деле, в соответствии с требованиями статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Г.И. Агибалова

Судьи

О.В. Лыткина А.Ю. Никитин