Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2012 г. N 09АП-6253/12

г. Москва

06 апреля 2012 г.

Дело N А40-11665/11-138-94

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 апреля 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мартыновой Е.Е.,

судей: Смирнова О.В., Кузнецовой И.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Трушковой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Жмуйдина Игоря Иосифовича на решение Арбитражного суда г. Москвы от "11" января 2012 г. по делу N А40-11665/11-138-94, принятое судьей С.Н. Шустиковой по иску Жмуйдина Игоря Иосифовича к Обществу с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие Бизнес-Безопасность ББ" (ОГРН 1027739891167, 123557, г. Москва, ул. Пресненский Вал, д. 17, корпус 1), третьи лица: Юнин С.К, Жарков А.В., Общество с ограниченной ответственностью "Финанс Проект", МИФНС N 23 по Красноярскому краю о признании недействительным решения общего собрания участников, оформленного протоколом от 19.04.2010,

при участии в судебном заседании:

от истца - Велентейчик А.В. по нотариальной доверенности от 06.04.2011 г..;

от ответчика - не явился, извещен;

от третьих лиц: Юнин С.К, Жарков А.В., Общество с ограниченной ответственностью "Финанс Проект", МИФНС N 23 по Красноярскому краю - не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Жмуйдин Игорь Иосифович (далее - истец) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие Бизнес-Безопасность ББ" (далее - ответчик) о признании недействительным в полном объеме решение общего собрания участников ООО ЧОП "Бизнес-Безопасность ББ" от 19.04.2010 года, оформленное протоколом N 18.

К участию в деле в качестве третьих лиц в порядке ст. 51 АПК РФ привлечены ООО "Финанс Проект", МИФНС N 23 по Красноярскому краю.

В обоснование иска указано на то, что при принятии указанного решения были нарушены положения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", связанные с не извещением участника общества о времени и месте проведения собрания.

Решением от 11.01.2012 по делу N А40-11665/11-138-94 Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении иска, признав его необоснованным и документально неподтвержденным. При этом суд указал, что в материалах дела отсутствуют и суду не представлены бесспорные письменные доказательства, подтверждающие основание иска, а именно личное отсутствие на собрании участника Общества Жмуйдина И.И. с долей участия 45 голосов, факт принятия решения по вопросам повестки дня.

Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, Жмуйдин И.И. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как незаконное и необоснованное и принять новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.

В обоснование требований заявитель апелляционной жалобы указал, что является участником ООО ЧОП "Бизнес-Безопасность ББ" с долей участия 45 % уставного капитала. Участниками общества являются три физических лица - Юнин Сергей Кимович c долей в 9 000 рублей (45%), Жарков Алексей Викторович с долей в 2 000 рублей (10%) и Жмуйдин Игорь Иосифович. 10.12.2010 истцу стало известно о проведенном 19.04.2010 общем собрании участников Общества, оформленного протоколом N 18, которым принято решение о реорганизации Общества путем слияния с ООО "ИНТРАКТ", ООО "Медком Час", ООО "ЛАИС", ООО "АльтерБест", ООО "Технолет" и создания в результате слияния ООО "Финанс Проект", а также об организационных вопросах, связанных с процедурой реорганизации. По мнению заявителя, собрание проведено с нарушением положений Закона РФ от 08.02.1998 г.. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Устава Общества. Как утверждает истец, о собрании он не был уведомлен. О собрании и принятом решении стало известно 10.12.2010, при получении копий документов из регистрирующего органа. Нарушен порядок созыва собрания, предусмотренный ст. 36 Закона РФ N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Будучи не уведомленным о проведении собрания, в собрании участия не принимал. По тексту протокола N 18 собрание проведено в городе Красноярске. Как утверждает истец, в указанный период в г. Красноярске не находился и не мог находиться, что подтверждается справкой выданной ОАО "Аэрофлот" от 20.12.2010. В протоколе N 18, которым оформлено собрание от 19.04.2010, отсутствует подпись заявителя. Подписи, стоящие напротив фамилии заявителя в протоколе, выполнены не истцом. Согласно абз.2 п.8 ст. 37 Закона РФ N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст.12.1 п.11 Устава Общества, решение о реорганизации Общества принимается всеми участниками единогласно. С решением заявитель не согласен, отрицает факт подписания протокола.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ответчика, третьих лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения представителя истца, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд приходит к выводу, что имеются основания для отмены решения суда первой инстанции и принятия нового судебного акта об удовлетворении иска.

Как следует из материалов дела, Жмуидин И.И. является участником ООО ЧОП "Бизнес-Безопасность ББ" с долей участия 45 % уставного капитала. Участниками общества являются три физических лица - Юнин Сергей Кимович c долей в 9 000 рублей (45%), Жарков Алексей Викторович с долей в 2 000 рублей (10%) и Жмуйдин Игорь Иосифович.

19.04.2010 года было проведено общее собрание участников ООО ЧОП "Бизнес-Безопасность ББ" с повесткой дня: реорганизация Общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" путем слияния с ООО "ИНТРАКТ". с ООО "Медком Час", с ООО "ЛАИС", с ООО "АльтерБест", с ООО "Технолет". Создание в результате слияния ООО "ФинансПроект", утверждение Договора о слиянии Общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ", с ООО "Медком Час", с ООО "ЛАИС", с ООО "АльтерБест", с ООО "Технолет", с ООО "ИНТРАКТ"; утверждение передаточного акта ООО Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ"; поручение подписания Передаточного акта ООО Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" Генеральному директору Общества Кузнецову Сергею Николаевичу; поручение Генеральному директору Общества передачу всех документов Общества; поручение Генеральном у директору Общества направить письменные уведомления кредиторам Общества (при их наличии) не позднее 10 (десяти) рабочих дней после принятия решения о реорганизации в форме слияния и утверждения Договора о слиянии; опубликование сообщения о реорганизации в форме слияния в журнале "Вестник государственной регистрации"; организационные вопросы.

Из текста Протокола N 18 от 19.04.2010 года (л.д. 12) следует, что на общем собрании участников Общества присутствовали следующие лица: Гражданин РФ Жмуйдин И. И. (45 голосов), Юнин С. К. (45 голосов), Жарков А. В. (10 голосов). Кворум 100 % голосов.

Отраженные в письменном тексте протокола участники собрания единогласно приняли следующие решения по повестке дня.

Реорганизовать ООО Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" путем слияния с ООО "ИНТРАКТ" (ОГРН 1102468016573, ИНН 2462211641, КПП 246201001, адрес:660046, г. Красноярск, ул. Читинская, д. 6, оф. 209), с ООО "ЛАИС" (ОГРН 5077746981439, ИНН 7714700843, адрес 125284, г. Москва, беговая ул., д. 13), с ООО "Медком-Час" (ОГРН 1057749741004, ИНН 7705709864, КПП 770501001, адрес 115093, г. Москва, ул. Б. Серпуховская, д. 44, оф. 19), с ООО "АльтерБест" (ОГРН 1067746599887, ИНН 7708599521, КПП 770801001, адрес г. Москва, ул. Ольховская, д. 45, стр. 1), с ООО "Технолет" (ОГРН 1087746291566, ИНН 7720609832, КПП 771301001, адрес 127434, г. Москва, Дмитровское шоссе д. 25, корп. 1).

В результате слияния создать в городе Красноярске Общество с ограниченной ответственностью "ФинансПроект", с местом нахождения по адресу:660017, г. Красноярск, ул. Диктатуры пролетариата, д. 6.

Утвердить Договор о слиянии Общества с ограниченной ответственностью ООО Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" с Обществом с ограниченной ответственностью "Медком-Час", с Обществом с ограниченной ответственностью "ЛАИС", с Обществом с ограниченной ответственностью "АльтерБест", с Обществом с ограниченной ответственностью "ИНТРАКТ", с Обществом с ограниченной ответственностью "Технолет".

Утвердить Устав ООО "ФинансПроект".

Утвердить Передаточный акт Общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ".

Поручить подписание Передаточного акта Общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" Генеральному директору Общества Кузнецову Сергею Николаевичу.

Поручить Генеральному директору Общества передачу всех документов Общества с ограниченной ответственностью "ФинансПроект", создаваемому в результате слияния.

Поручить Генеральному директору Общества направить письменные уведомления кредиторам Общества (при их наличии) не позднее 10 (Десяти) рабочих дней после принятия решения о реорганизации в форме слияния и утверждения Договора о слиянии.

Опубликовать в соответствии с действующим законодательством сообщение о реорганизации в форме слияния в журнале "Вестник государственной регистрации".

Поручить опубликование сообщения о реорганизации в форме слияния Генеральному директору ООО "ИНТРАКТ" Потапову Игорю Владимировичу.

Сложить полномочия с Генерального директора Общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" с Кузнецова Сергея Николаевича.

В обоснование своих требований истец указал на то, что при принятии указанного решения были нарушены положения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", связанные с не извещением участника общества о времени и месте проведения собрания.

В соответствии с частью 1 статьи 32 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции, действующей на момент принятия решения), высшим органом Общества является общее собрание участников Общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

На основании части 1 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции, действующей на момент принятия решения) орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Положения Устава ООО Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" иного порядка уведомления участников Общества не содержат.

Согласно пункта 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 90 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 09 декабря 1999 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и в соответствии со ст. 43 Закона решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований законодательства или устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. При рассмотрении иска о признании решения общего собрания участников общества недействительным по существу суд вправе с учетом всех обстоятельств оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества (часть 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (часть 5 статья 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В соответствии с часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Учитывая, что в материалах дела отсутствуют, а также ООО Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" не представлено доказательств, свидетельствующих об уведомлении истца о времени и месте проведения общего собрания, апелляционный суд приходит к выводу о признании недействительным решения общего собрания участников, оформленного протоколом от 19.04.2010.

Кроме того, по тексту протокола N 18 собрание проведено в городе Красноярске. Жмуйдин Игорь Иосифович указан в качестве Председателя собрания, а также участником собрания, о чем свидетельствуют записи в Протоколе N 18 от 19.04.2010 года и подпись заявителя. Как утверждает истец, в указанный период в г. Красноярске не находился и не мог находиться, что подтверждается справкой выданной ОАО "Аэрофлот" от 20.12.2010. В протоколе N 18, которым оформлено собрание от 19.04.2010, отсутствует подпись заявителя. Подписи, стоящие напротив фамилии заявителя в протоколе, выполнены не истцом. В связи с этим судом первой инстанции было назначено проведение судебной экспертизы по настоящему делу. В заключении эксперта содержатся следующие выводы: подписи от имени Жмуйдина И.И., расположенные в Протоколе N 18 Общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" от 19 апреля 2010 года на стороне после слов: "Председатель собрания", в разделе "Участники" после слов "Жмуйдин Игорь Иосифович", на оборотной стороне второго листа прокола под 2-й подписью выполнены, вероятно, не Жмуйдиным Игорем Иосифовичем, а другим лицом.

Однако, апелляционная инстанция отмечает, что данные выводы, содержащиеся в заключении эксперта не могут служить основанием для отказа в удовлетворении исковых требований, поскольку материалами дела установлено, что при принятии указанного решения были нарушены положения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", связанные с не извещением участника общества о времени и месте проведения собрания.

В материалы дела не представлены доказательства, подтверждающие направление истцу уведомлений о проведении оспариваемого общего собрания, назначенного на 19.04.2010.

Таким образом, в нарушение ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник Общества Жмуйдин И.И. не был извещен о месте и времени проведения собрания.

Не уведомление участника Общества Жмуйдина И.И. (истец) о проведении спорного собрания и о повестке дня Собраний является нарушением прав истца на участие в управлении деятельностью Общества.

В соответствии со ст.43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований закона, иных правовых актов РФ, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному участнику общества.

При указанных обстоятельствах, исковые требования о признании недействительным в полном объеме решения общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" от 19.04.2010, оформленное протоколом N 18, подлежат удовлетворению.

Таким образом, имеются основания для отмены решения суда первой инстанции и принятия нового судебного акта об удовлетворении иска.

На основании положений статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с удовлетворением иска и апелляционной жалобы с ответчика в пользу истца подлежат взысканию денежные средства в размере 6000 руб. в возмещение судебных расходов по оплате госпошлины за подачу иска и апелляционной жалобы. Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "11" января 2012 г. по делу N А40-11665/11-138-94 отменить. Исковые требования удовлетворить.

Признать недействительным в полном объеме решение общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" от 19.04.2010, оформленное протоколом N 18.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Бизнес-Безопасность ББ" в пользу Жмуйдина Игоря Иосифовича расходы по оплате госпошлины по иску и по апелляционной жалобе в размере 6000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Мартынова

Судьи

О.В. Смирнов И.И. Кузнецова