Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 апреля 2012 г. N 11АП-1967/12

г. Самара

13 апреля 2012 г.

Дело N А55-8074/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 апреля 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Радушевой О.Н.

судей Серовой Е.А., Садило Г.М.,

при ведении протокола судебного заседания Холмецкой Е.А., с участием:

от Федеральной налоговой службы в лице ИФНС России по Октябрьскому району г.Самары, г. Самара, - Мачнев В.А., доверенность 63 АА 0719057 от 20.06.2011 г.., Негина О.В., доверенность 63 АА 0719050 от 20.06.2011 г..,

от иных лиц - не явились, извещены,

Рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 7 апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице ИФНС России по Октябрьскому району г.Самары, г. Самара, на определение Арбитражного суда Самарской области от 21 сентября 2011 года об отказе в привлечении руководителя должника Шумакова П.Н. к субсидиарной ответственности по делу N А55-8074/2010 (судья Филатов М.В.) о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Бурнефтегаз", г. Самара, (ИНН 6316103155),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 06 октября 2010 г. в отношении ООО "Бурнефтегаз", г.Самара, введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Богданов Андрей Борисович.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 11 февраля 2011 г. ООО "Бурнефтегаз", г. Самара, признано несостоятельным (банкротом) и в отношении ООО "Бурнефтегаз", г. Самара, открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим ООО "Бурнефтегаз", г. Самара, утвержден Богданов Андрей Борисович.

ФНС России обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о привлечении руководителя должника Шумакова П.Н. к субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 21 сентября 2011 г. в удовлетворении заявления отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2011 определение Арбитражного суда Самарской области от 21.09.2011 об отказе в привлечении руководителя должника Шумакова П.Н. к субсидиарной ответственности оставлено без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения.

Постановлением суда кассационной инстанции постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2011 по делу N А55-8074/2010 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд.

При новом рассмотрении апелляционной жалобы, в судебном заседании представители уполномоченного органа представили дополнение к жалобе.

Определением от 29 марта 2012 года судебное заседание было отложено на 12 апреля 2012 г..

12 апреля 2012 года представители заявителя жалобы поддержали доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, извещены надлежащим образом, в соответствии со ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участников процесса.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение Арбитражного суда Самарской области от 21 сентября 2011 года не подлежащим отмене по следующим основаниям:

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что банкротство ООО "Бурнефтегаз" наступило вследствие действий Шумаковым П.Н., как директора ООО "Бурнефтегаз", направленных на уклонение от уплаты налогов, в том числе путем составления фиктивных документов первичного бухгалтерского учета, что установлено решением выездной налоговой проверки от 09.10.2009 N 15-12/9, необходимо привлечь Шумакова П.Н., как учредителя и руководителя ООО "Бурнефтегаз" к субсидиарной ответственности, согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

На основании пункта 6 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" заявление о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, рассматриваются арбитражным судом в деле о банкротстве должника.

В соответствии с пунктом 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. К числу лиц, на которые может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) юридического лица, относится, в частности, руководитель данного юридического лица.

Применение указанной нормы права допустимо при доказанности следующих обстоятельств:

- надлежащего субъекта ответственности, которым является собственник, учредитель, руководитель должника, иные лица, которые имеют право давать обязательные для должника указания либо иным образом имеют возможность определять его действия;

- факта несостоятельности (банкротства) должника, то есть признания арбитражным судом или объявления должника о своей неспособности в полном объеме удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнять обязанность по уплате обязательных платежей;

- наличия причинной связи между обязательными указаниями, действиями названных лиц и фактом банкротства должника, поскольку таковые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями, при этом следует учитывать, что возложение на них ответственности за бездействие исключается.

Согласно п.2 информационного письма президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 г.. N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 г.. N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 73-ФЗ (в частности, ст.10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 г.. N 73-ФЗ. Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 г.. N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 г.. N 73-ФЗ (в частности ст.10), независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Однако, предусмотренные указанными Законами в редакции Закона N 73-ФЗ процессуальные нормы о порядке привлечения к субсидиарной ответственности (пункты 6-8 ст.10 Закона о банкротстве) подлежат применению судами после вступления в силу Закона N 73-ФЗ независимо от даты, когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве.

Согласно разъяснениям, указанным в п.7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", субсидиарная ответственность указанных в статье 10 Закона о банкротстве лиц по обязательствам должника может быть возложена на них при недостаточности имущества должника и её размер определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации должника.

Суд кассационной инстанции установил, что на момент обращения налогового органа с данным заявлением и рассмотрения дела действовал пункт 12 статьи 142 Закона о банкротстве (введен Федеральным законом от 28.04.2009 N 73-ФЗ), предусматривающий, что в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 Закона о банкротстве. Настоящее дело возбуждено после даты вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ (05.06.2009), следовательно, налоговый орган имеет право обратиться с заявлением о привлечении бывшего генерального директора ООО "Бурнефтегаз" Шумакова П.Н. к субсидиарной ответственности до даты завершения процедуры конкурсного производства в отношении должника.

Как следует из материалов дела, Шумаковым П.Н. предпринимались меры по оспариванию актов налогового органа. Заявление о признании ООО "Бурнефтегаз" банкротом было принято к производству арбитражным судом определением от 19 апреля 2010 г., т.е. в период нахождения в суде дела об оспаривании решения ФНС России о привлечении общества к налоговой ответственности.

Учитывая вышеизложенное, проанализировав обстоятельства дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии доказательств, совершения Шумаковым П.Н. действий по незаконной продаже активов должника (совершения сделок, их оспаривание конкурсным управляющим или иными лицами, судебных актов о признании сделок недействительными и т.п.). Таким образом, нет оснований для привлечения Шумакова П.Н. к субсидиарной ответственности.

Судом первой инстанции определение принято при правильном применении норм материального и процессуального права.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 21 сентября 2011 года по делу N А55-8074/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице ИФНС России по Октябрьскому району г.Самары, г. Самара, - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

Г.М. Садило Е.А. Серова