Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2012 г. N 19АП-388/12

г. Воронеж

16 апреля 2012 г.

Дело N А48-3621/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 апреля 2012 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маховой Е.В.,

судей Владимировой Г.В., Андреещевой Н.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ромашкиной С.А.,

при участии:

от ОАО "Сбербанк России": 1) Круглова О.Г., представитель по доверенности N ДО-4-26/885 от 25.01.2011 г. (до перерыва), 2) Нечаева Э.Д., представитель по доверенности N 01/1420 от 14.11.2011 г. (после перерыва),

от ООО "Стройинвестмеханизация": представитель не явился, надлежаще извещено,

от ООО "Стройинвест-риэлтр": представитель не явился, надлежаще извещено,

от ООО "Стройинвест": представитель не явился, надлежаще извещено,

от Петрова А.И.: представитель не явился, надлежаще извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Стройинвестмеханизация" на решение Арбитражного суда Орловской области от 13.12.2011 г. по делу N А48-3621/2011 (судья Юдина А.Н.) по иску открытого акционерного общества "Сбербанк России" (ОГРН 1027700132195) к обществу с ограниченной ответственностью "Стройинвестмеханизация" (ОГРН 1075753001950), обществу с ограниченной ответственностью "Стройинвест-риэлтр" (ОГРН 1075753001554), при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "Стройинвест" (ОГРН 1065753007616), Петрова Андрея Ивановича, об обращении взыскания на заложенное имущество,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Сбербанк России" (далее - истец, ОАО "Сбербанк России") обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Стройинвестмеханизация" (далее - ответчик, ООО "Стройинвест-механизация"), обществу с ограниченной ответственностью "Стройинвест-риэлтр" (далее - ответчик, ООО "Стройинвест-риэлтр") об обращении взыскания на заложенное имущество по договору залога N 630709453/З-2 от 27.04.2009 г. и по договору ипотеки N 630709453/И-5 от 17.08.2009 г.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Стройинвест" (далее - ООО "Стройинвест"), Петров Андрей Иванович.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 13.12.2011 г. исковые требования удовлетворены. Обращено взыскание в пользу ОАО "Сбербанк России" на заложенное по договору залога N 630709453/З-2 от 27.04.2009 г. имущество, принадлежащее ООО "Стройинвест-механизация", а именно: экскаватор-погрузчик New Holland B 110-4 PT, государственный номер 57 ОР 9098, установлена начальная продажная стоимость равная залоговой стоимости в размере 1 629 600 рублей, в том числе НДС. Также обращено взыскание на заложенное по договору ипотеки N 630709453/И-5 от 17.08.2009 г. недвижимое имущество, принадлежащее ООО "Стройинвест-риэлтр", а именно: хозяйственный блок, расположенный по адресу г. Орел, ул. 8 Марта, общей площадью 398,4 кв.м., установлена начальная продажная стоимость в размере 2 428 000 рублей, в том числе НДС, право аренды земельного участка общей площадью 799 кв.м., установлена начальная продажная стоимость в размере 3 053 900 рублей, в том числе НДС, а всего 5 481 900 рублей. С ООО "Стройинвестмеханизация", ООО "Стройинвест-риэлтр" в пользу ОАО "Сбербанк России" взыскано по 2 000 рублей государственной пошлины с каждого.

Ссылаясь на незаконность и необоснованность принятого судебного акта, ООО "Стройинвестмеханизация" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебное заседание апелляционной инстанции Петров А.И., представители ООО "Стройинвестмеханизация", ООО "Стройинвест-риэлтр", ООО "Стройинвест" не явились.

Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения указанных лиц о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в порядке ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ, п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.02.2011 г. N 12 "О некоторых вопроса применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 г. N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации".

Представитель ОАО "Сбербанк России" возражала против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

В судебном заседании от 02.04.2012 г. объявлялся перерыв до 09.04.2012 г.

Протокольным определением суда апелляционной инстанции отказано в удовлетворении ходатайства ООО "Стройинвестмеханизация" об отложении судебного разбирательства.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ст. 268 АПК РФ).

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, заслушав пояснения представителей истца, судебная коллегия апелляционного суда считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит изменению в части распределения судебных расходов в виде государственной пошлины.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 27.04.2009 г. между ОАО "Сбербанк России" (кредитор) и ООО "Стройинвест" (заемщик) заключен договор N 630709453 об открытии невозобновляемой кредитной линии, по условиям которого кредитор обязуется открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию с лимитом в сумме 50 000 000 рублей для финансирования затрат по строительству 17-этажного жилого дома по адресу: г. Орел, ул. Матросова, именуемого в дальнейшем объект, на срок по 25.11.2010 г. под 17,5% годовых, а заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит.

Согласно п. 6.2.6 договора (в редакции дополнительного соглашения N 2 от 17.08.2009 г.) в качестве обеспечения своевременного и полного выполнения обязательств заемщика по договору, в том числе возврата кредита, уплаты процентов, плат за открытие кредитной линии, за пользование лимитом кредитной линии, за резервирование ресурсов, за обслуживание кредита: заемщик принимает на себя обязательство обеспечить предоставление в залог (ипотеку) следующий объект недвижимости: здание вспомогательного назначения (хозблок) - жилой дом, назначение нежилое, 2-этажный (подземных этажей -1) общая площадь 398,4 кв.м., расположенный по адресу: г. Орел, ул. 8 Марта, 8, принадлежащий ООО "Стройинвест-риэлтр" на праве собственности, залоговой стоимостью - 7 084 370 рублей, а также право аренды земельного участка, расположенного по адресу: г. Орел, ул. 8 Марта, залоговой стоимостью 1 000 рублей (п.п. 6.2, 6.1 договора).

Заемщик принимает на себя обязательство обеспечить предоставление в залог кредитору экскаватора погрузчика New Holland B 110-4 PT, принадлежащего ООО "Стройинвестмеханизация" на праве собственности, балансовой стоимостью (с учетом НДС) на 01.03.2009 г. 2 275 567,54 рублей и залоговой стоимостью 1 629 600 рублей (п.п. 6.2, 6.9 договора).

27.04.2009 г. между ОАО "Сбербанк России" (залогодержатель) и ООО "Стройинвестмеханизация" (залогодатель) заключен договор залога N 630709453/З-2.

По условиям п. 1.1 договора (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 17.08.2009 г.) залогодатель передает в последующий залог залогодержателю в обеспечение исполнения обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 630709453 от 27.04.2009 г., с учетом дополнительных соглашений N 1 от 02.06.2009 г., N 2 от 17.08.2009 г., именуемому в дальнейшем кредитный договор, заключенному между залогодержателем и ООО "Стройинвест" (заемщик), имущество (технологическое оборудование), именуемое в дальнейшем предмет залога согласно приложению N 1, являющемуся неотъемлемой частью настоящего договора.

Согласно приложению N 1 к договору залога N 630709453/З-2 от 27.04.2009 г. предметом залога является экскаватор погрузчик New Holland B 110-4 PT, государственный номер 57 ОР 9098, свидетельство о регистрации серия ВМ N 287186, 2008 года выпуска.

17.08.2009 г. между ОАО "Сбербанк России" (залогодержатель) и ООО "Стройинвест-риэлтр" (залогодатель) заключен договор ипотеки N 630709453/И-5, предметом которого является передача залогодателем в залог залогодержателю принадлежащего залогодателю на праве собственности недвижимого имущества и права аренды земельного участка, на котором находится это имущество, указанное в п. 1.2 договора.

Согласно п. 1.2 договора предметом залога является:

а) объект недвижимости - здание: здание вспомогательного назначения (хозблок) - жилой дом по ул. 8 Марта, назначение: нежилое, 2-этажный (подземных этажей-1), общая площадь 398,4 кв.м., инвентарный номер 54:401:002:000005830:0002, лит. Б., адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. 8 Марта, д. 8, лит. Б. условный номер 57-57-01/071/2009-643, согласно кадастрового паспорта, выполненного Орловским филиалом ФГУП "Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ" по состоянию на 30.04.2009 г.,

б) право аренды земельного участка общей площадью 799 кв.м., сроком с 01.06.2009 г. по 30.05.2012 г., на котором находится объект недвижимости, указанный в п. 1.2 (а), расположенный по адресу: Орловская область, г. Орел. ул. 8 Марта, в соответствии с кадастровым планом земельного участка (выписка из государственного кадастра недвижимости) от 03.06.2009 г. N 5725/301/09-10518, кадастровый номер 57:25:0010713, составленным территориальным отделом (г. Орел) Управления Роснедвижимости по Орловской области, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: строительство трансформаторной подстанции, хозпостроек, гаражей.

Пунктом 1.4 договора предусмотрено, что оценочная стоимость указанного в п. 1.2 (а) договора объекта недвижимости устанавливается сторонами в сумме 10 119 100 рублей. Для целей залога принимается дисконт в размере 30 %. Залоговая стоимость указанного в п. 1.2 (а) договора объекта недвижимости, исходя из оценочной стоимости, с применением дисконта составляет 7 083 370 рублей.

Оценочная стоимость права аренды земельного участка, указанного в п. 1.2 (б) договора устанавливается в сумме 1 000 рублей.

Для целей залога применяется дисконт в размере 0 процентов. Залоговая стоимость указанного в п. 1.2 (б) договора права аренды земельного участка, исходя из оценочной стоимости, с применением дисконта составляет 1 000 рублей (п. 1.5 договора).

Как установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Орловской области от 16.09.2011 г. по делу N А48-1645/2011, ООО "Стройинвест" обязательства по возврату кредита, уплате процентов за пользование, неустойки за просрочку возврата кредита и за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом не исполнило надлежащим образом. Задолженность ООО "Стройинвест" перед истцом составляет 21 534 320 рублей.

Поскольку задолженность в указанном размере до настоящего времени не погашена ни ООО "Стройинвест" - основной заемщик, ни поручителями - ООО "Стройинвест-Центр", ООО "Стройинвест-риэлтр", истец обратился в арбитражный суд с вышеуказанным иском.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении исковых требований.

Согласно ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с п. 1 ст. 334, ст. 336 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Залог возникает в силу договора. Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора.

В силу ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено, за исключением случаев, если по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее.

Статьей 23 Федерального закона "О залоге" за счет заложенного имущества залогодержатель вправе удовлетворить свои требования в полном объеме, определяемом к моменту фактического удовлетворения, включая проценты, убытки, причиненные просрочкой исполнения, а в случаях, предусмотренных законом или договором, - неустойку; возмещению подлежат также необходимые издержки по содержанию заложенного имущества и расходы по осуществлению обеспеченного залогом требования.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Орловской области от 16.09.2011 г. по делу N А48-1645/2011 установлен факт выдачи ООО "Стройинвест" кредита, а также факт наличия задолженности заемщика по платежам в размере 21 534 320,37 рублей.

Согласно ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Доказательства погашения или уменьшения суммы долга в размере 21 534 320,37 рублей, установленного решением Арбитражного суда Орловской области от 16.09.2011 г. по делу N А48-1645/2011, ответчиками и третьими лицами суду апелляционной инстанции не представлены (ст.ст. 9, 65 АПК РФ).

Таким образом, имеются основания для удовлетворения заявленных исковых требований.

Согласно ст. 349 ГК РФ обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, если соглашением залогодателя и залогодержателя не предусмотрено обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

В соответствии со ст. 350 ГК РФ реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со ст. 349 настоящего Кодекса обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке или законом о залоге, если иное не предусмотрено законом.

Начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случаях обращения взыскания на имущество в судебном порядке.

Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую цену.

Согласно п. 1 ст. 28.1 Федерального закона "О залоге" реализация (продажа) заложенного движимого имущества, на которое обращено взыскание на основании решения суда, осуществляется путем продажи с публичных торгов, проводимых в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве.

В соответствии со ст. ст. 56, 59 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" взыскание на заложенное имущество может быть обращено путем продажи с публичных торгов, за исключением случаев, когда по соглашению сторон имущество продается с аукциона. Соответственно, способы реализации - это по общему правилу продажа предмета ипотеки с публичных торгов или, если это установлено соглашением сторон, продажа имущества с аукциона.

Соглашение сторон о продаже заложенного имущества с аукциона суду не представлено.

Согласно п. 6 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 15.01.1998 г. N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге" при наличии спора между залогодателем и залогодержателем начальная продажная цена заложенного имущества устанавливается судом исходя из рыночной цены этого имущества.

Залоговая стоимость имущества по договору залога N 630709453/З-2 от 27.04.2009 г. составляет 1 629 600 рублей, по договору ипотеки N 630709453/И-5 17.08.2009 г. - 5 481 900 рублей.

При рассмотрении дела судом первой инстанции стороны не заявили возражений по начальной продажной цене в виде размера залоговой стоимости, в связи с чем арбитражный суд области правильно установил начальную продажную цену заложенного по договору залога N 630709453/З-2 от 27.04.2009 г. и по договору ипотеки N 630709453/И-5 17.08.2009 г. исходя из его залоговой стоимости, установленной сторонами в договорах.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования об обращении взыскания на заложенное имущество по договору залога N 630709453/З-2 от 27.04.2009 г. и по договору ипотеки N 630709453/И-5 от 17.08.2009 г.

В тоже время, согласно п. 1 ст. 28.1 Федерального закона "О залоге", ст. 56 "Об ипотеке (залоге недвижимости)" реализация (продажа) заложенного имущества, на которое обращено взыскание на основании решения суда, осуществляется путем продажи с публичных торгов.

Согласно п. 2 ст. 54 "Об ипотеке (залоге недвижимости)" суд, принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, в частности, должен определить и указать в нем:

- суммы, подлежащие уплате залогодержателю из стоимости заложенного имущества, за исключением сумм расходов по охране и реализации имущества, которые определяются по завершении его реализации; для сумм, исчисляемых в процентном отношении, должны быть указаны сумма, на которую начисляются проценты, размер процентов и период, за который они подлежат начислению;

- являющееся предметом ипотеки имущество, из стоимости которого удовлетворяются требования залогодержателя;

- способ реализации имущества, на которое обращается взыскание;

- начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации; начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - самим судом;

- меры по обеспечению сохранности имущества до его реализации, если таковые необходимы.

Таким образом, судебная коллегия полагает, что в резолютивной части обжалуемого решения суду следовало указать на способ реализации имущества, на которое обращается взыскание.

Оставляя обжалуемое решение без изменения по существу, судебная коллегия считает необходимым внести указанное дополнение в резолютивную часть решения суда.

Довод апелляционной жалобы ООО "Стройинвестмеханизация" о том, что арбитражный суд области неверно установил начальную продажную цену имущества, заложенного по договору о залоге N 630709453/З-2 от 27.04.2009 г., не применив п. 6 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 15.01.1998 г. N 26, является необоснованным и отклоняется судебной коллегией.

В настоящем деле отсутствовал спор между залогодателем и залогодержателем о стоимости заложенного имущества. Ответчиком не было представлено доказательств, подтверждающих, что залоговая стоимость не соответствует рыночной, ходатайства о назначении экспертизы также заявлено не было (ст.ст. 9, 65 АПК РФ).

Доводы заявителя апелляционной жалобы по существу не опровергают выводов суда первой инстанции, а выражают лишь несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции полагает, решение Арбитражного суда Орловской области от 13.12.2011 г. по делу N А48-3621/2011 подлежит изменению в части распределения судебных расходов по государственной пошлине (п. 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 333.22 НК РФ по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, при подаче исковых заявлений, содержащих одновременно требования как имущественного, так и неимущественного характера, одновременно уплачиваются государственная пошлина, установленная для исковых заявлений имущественного характера, и государственная пошлина, установленная для исковых заявлений неимущественного характера.

При этом необходимо учитывать положения пп. 4 п. 1 ст. 333.21 НК РФ, согласно которому по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, при подаче исковых заявлений неимущественного характера государственная пошлина уплачивается в размере 4 000 рублей, то есть по каждому требованию.

В п. 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13.03.2007 г. N 117 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" указано, что по смыслу п.п. 1 п.1 ст. 333.22 НК РФ при объединении в заявлении, поданном в арбитражный суд, нескольких взаимосвязанных требований неимущественного характера уплате государственной пошлины подлежит каждое самостоятельное требование.

Истцом заявлены требования об обращении взыскания на заложенное имущество по двум договорам к разным ответчикам: договору залога N 630709453/З-2 от 27.04.2009 г. и по договору ипотеки N 630709453/И-5 от 17.08.2009 г., которые могут заявляться независимо друг от друга, т.е. каждое из них является самостоятельным требованием.

Следовательно, по исковому заявлению об обращении взыскания на заложенное имущество по договору залога N 630709453/З-2 от 27.04.2009 г. и по договору ипотеки N 630709453/И-5 от 17.08.2009 г. государственная пошлина в соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 331.21 НК РФ составляет 8 000 рублей (4 000 рублейЧ2).

При обращении с иском в Арбитражный суд Орловской области ОАО "Сбербанк России" уплатило государственную пошлину в размере 4 000 рублей (платежное поручение N 56110 от 09.09.2011 г.).

Таким образом, с учетом пропорциональности распределения судебных расходов, с ООО "Стройинвестмеханизация", ООО "Стройинвест-риэлтр" в доход федерального бюджета следует довзыскать по 2 000 рублей государственной пошлины по иску с каждого.

В остальной части оспариваемое решение суда является законным, обоснованным и отмене либо изменению не подлежит.

Расходы за рассмотрение апелляционной жалобы в виде государственной пошлины в сумме 2 000 рублей относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 102-112, 266-271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Орловской области от 13.12.2011 г. по делу N А48-3621/2011 изменить в части распределения судебных расходов по государственной пошлине.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Стройинвестмеханизация" (ОГРН 1075753001950) в доход федерального бюджета 2 000 рублей государственной пошлины по иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Стройинвест-риэлтр" (ОГРН 1075753001554) в доход федерального бюджета 2 000 рублей государственной пошлины по иску.

Резолютивную часть решения Арбитражного суда Орловской области от 13.12.2011 г. по делу N А48-3621/2011 дополнить указанием на реализацию имущества заложенного по договору залога N 630709453/З-2 от 27.04.2009 г. и по договору ипотеки N 630709453/И-5 от 17.08.2009 г. путем продажи с публичных торгов.

В остальной части решение Арбитражного суда Орловской области от 13.12.2011 г. по делу N А48-3621/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции согласно ч. 1 ст. 275 АПК РФ.

Председательствующий

Е.В. Маховая

Судьи

Г.В. Владимирова Н.Л. Андреещева