Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2012 г. N 12АП-2242/12

г. Саратов

23 апреля 2012 г.

Дело N А12-18103/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "17" апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "23" апреля 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веряскиной С.Г.,

судей: Комнатной Ю.А., Цуцковой М.Г.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Дергачевой М.Т.,

при участии в заседании:

от открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Парамонова С.А., действующая по доверенности N 20 от 30.12.2011 г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Демченко Натальи Игоревны (г. Волгоград)

на решение арбитражного суда Волгоградской области от "30" января 2012 года по делу N А12-18103/2011, принятое судьей Беляевой В.В.,

по заявлению Демченко Натальи Игоревны (г. Волгоград)

к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (г. Волгоград, ОГРН 1053444090028, ИНН 3445-71523)

третьи лица:

закрытое акционерное общество "Индустрия-РЕЕСТР" (г. Владимир, ОГР 1023301289153, ИНН 3302021034)

Федеральная служба по финансовым рынкам (г. Москва),

открытое акционерное общество "ИнвестКомпани" (г. Волгоград)

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров

УСТАНОВИЛ:

Демченко Наталья Игоревна (далее истец) обратилась в арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее ответчик, общество) о признании недействительными решений внеочередного общего собрания акционеров от 16 сентября 2011 года, касающихся распределения прибыли (убытков) общества по результатам 2010 финансового года, невыплаты дивидендов по обыкновенным акциям по результатам 2010 финансового года, выплаты дивидендов по привилегированным акциям Общества по результатам 2010 финансового года.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, привлечены закрытое акционерное общество "Индустрия-РЕЕСТР", Федеральная служба по финансовым рынкам, открытое акционерное общество "ИнвестКомпани".

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 30 января 2012 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Демченко Наталья Игоревна, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилась в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, в удовлетворении апелляционной жалобы просит отказать.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству и назначении дела к судебному разбирательству размещена на сайте суда в сети Интернет 27 марта 2012 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает апелляционную жалобу без участия представителей Демченко Натальи Игоревны, закрытого акционерного общества "Индустрия-РЕЕСТР", Федеральной службы по финансовым рынкам, открытого акционерного общества "ИнвестКомпани", надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

Исследовав материалы дела, выслушав представителя открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 16 сентября 2011 года проведено внеочередное общее собрание акционеров "Волгоградэнергосбыт", что подтверждается протоколом внеочередного общего собрания акционеров N 2/11/ВОСА от 16.09.2011 года.

Решением вышеуказанного собрания утверждено распределение прибыли общества по результатам 2010 финансового года, а также принято решение не выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям общества по результатам 2010 финансового года, а также о выплате дивидендов по привилегированным акциям общества по результатам 2010 финансового года.

Считая, что при принятии указанных решений не был соблюден кворум, Демченко Н.И. обратилась в суд с указанными выше требованиями.

В обоснование своей позиции по делу, истица ссылается на то, что ОАО "ИнвестКомпани" и ООО "Химпромторг" - акционеры ответчика имеют в собственности более 30% голосующих акций ОАО "Волгоградэнергосбыт". Однако в нарушение требования ст.84.2 ФЗ N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее Закон об АО) указанные акционеры не направили иным акционерам обязательное предложение о выкупе акций, поэтому при определении кворума должны учитываться правовые последствия, предусмотренные п.6 ст.84.2 ФЗ "Об акционерных обществах".

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, указал, что акционера ООО "Химпромторг" у ОАО "Волгоградэнергосбыт" не имеется, голосование истца принадлежащими ей акциями не могло повлиять на результаты голосования по повестке дня, существенных нарушений порядка созыва и проведения оспариваемого собрания не допущено, доказательств причинения какого-либо ущерба истцу принятым решением общего собрания либо ущемления его прав и законных интересов в материалы дела не представлено.

Апелляционная инстанция считает выводы суда первой инстанции законными, обоснованными, соответствующими обстоятельствам дела по следующим основаниям.

Судом правомерно сделан вывод об отсутствии у ОАО "Волгоградэнергосбыт" акционера ООО "Химпромторг", что подтверждается списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров по состоянию на дату, определенную решением Совета директоров (протокол N 168 от 08.08.2011 года), а именно 09.08.2011 года. Следовательно, доводы истца о необходимости направления обязательного предложения со стороны ООО "Химпромторг" документально не подтверждены, в апелляционной инстанции не опровергнуты.

Как следует из материалов дела, ОАО "ИнвестКомпани" обладает обыкновенными акциями ОАО "Волгоградэнергосбыт" в количестве 100023775 шт. Всего ОАО "Волгоградэнергосбыт" размещено 80 499 143 привилегированных и 319 595 965 обыкновенных акций.

По решению годового общего собрания акционеров, прошедшего 20 июля 2011 года (протокол N 1/госа), дивиденды по привилегированным акциям Общества выплачены не были.

Согласно п.5 ст.32 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры -владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров -владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Поскольку общее количество голосующих на внеочередном общем собрании акционеров 16.09.2011 года акций составляло 400 095 099 штук, то ОАО "ИнвестКомпани" обладало только 25% голосов на собрании акционеров, решения которого оспариваются истицей.

Таким образом, ограничение по голосованию, установленное п.6 ст.84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" в отношении ОАО "ИнвестКомпани" в данном случае применяться не могло.

Кроме того, ОАО "ИнвестКомпани" стало владельцем 100 023 775 обыкновенных акций 17 сентября 2008 г.., о чем обществу стало известно 25 сентября 2008 г.. из письма этого акционера (исх. N 068 от 22.09.2008 г.), и подтверждено уведомлением держателя реестровладельцев именных ценных бумаг N 96. Также указанную информацию своим письмом от 23 сентября 2008 года подтвердило ОАО "Центральный Московский Депозитарий", являвшееся на тот момент реестродержателем Общества.

Обязанность по направлению обязательного предложению возникает в силу п.1 ст.84.2 и п.1 ст.84.1 Закона об АО у лица, которое приобрело более 30 процентов обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п.5 ст.32 Закона об АО.

Согласно указанной норме акционеры - владельцы привилегированных акций приобретают право голоса на общем собрании акционеров, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов.

16 июня 2008 г. годовым общим собранием акционеров (протокол N 1/08/госа) было принято решение не выплачивать дивиденды по привилегированным акциям Общества по итогам 2007 г.

Поскольку в соответствии с указанным решением собрания акционеров дивиденды не выплачивались, привилегированные акции, эмитированные Обществом, приобрели право голоса.

Таким образом, 17 сентября 2008 года ОАО "ИнвестКомпани" приобрело у ООО "Химпромторг" только 25 % голосующих акций общества, в связи с чем, обязанность по направлению обязательного предложения у этой организации не возникла.

Более того, вступившим в законную силу решением арбитражного суда Волгоградской области от 14 октября 2011 года по делу N А12-12960/2011 Демченко Н. И. отказано в удовлетворении требований о признании незаконным бездействия ОАО "ИнвестКомпани", связанного с неисполнением обязанности, предусмотренной пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" по направлению обязательного предложения о приобретении акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" и обязании ОАО "ИнвестКомпани" направить обязательное предложение о приобретении акций ОАО "Волгоградэнергосбыт".

При этом суд указал, что ОАО "ИнвестКомпани" владеет 25% акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" от общего количества, в связи чем у ОАО "ИнвестКомпани" не возникло обязанности перед акционерами ОАО "Волгоградэнергосбыт" по направлению акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичной оферты о приобретении у них таких ценных бумаг.

Каких-либо нарушений Закона об АО при созыве и проведении собрания акционеров допущено не было.

В соответствии с п.п.11 п.1 ст.48 Закона об АО распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов) и убытков общества по результатам финансового года относится к компетенции общего собрания.

Пунктом 1 ст.42 Закона об АО установлено, что общество вправе по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено законом.

Таким образом, выплата дивидендов является правом, а не обязанностью общества.

Согласно п.3 ст.42 Закона об АО решения о выплате (объявлений) дивидендов, в том числе решения о размере дивидендов и форме их выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров, при этом размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров общества.

Как следует из протокола N 168 от 08.08.2011 г.., Советом директоров общества общему собранию акционеров общества было рекомендовано принять следующее решение: утвердить распределение прибыли (убытков) общества по результатам 2010 финансового года: нераспределенная прибыль (убыток) отчетного периода: 241 604 тыс. руб. Распределить на фонд накопления 241 121 тыс. руб., дивиденды 483 тыс. руб. Не выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям общества по результатам 2010 финансового года. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям общества по результатам 2010 финансового года в размере 0,006 руб. на одну привилегированную акцию общества в денежной форме в течение 60 дней со дня принятия решения об их выплате.

Таким образом, собранием акционеров, как компетентным органом общества, решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям было принято на основании соответствующих рекомендаций Совета директоров общества.

Согласно пункту 7 статьи 49 Федерального Закона от 26.12.1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

В пункте 24 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указано, что иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Для удовлетворения названного иска необходима совокупность условий: решение общего собрания акционеров принято с нарушением требований правовых актов или устава; акционер не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения; допущенные нарушения требований правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы данного акционера.

Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков акционеру (пункт 7 статьи 49 Закона). Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

При рассмотрении спора судами установлено, что Демченко Н.И. принадлежит на праве собственности 27 обыкновенных и 25 435 привилегированных акций ОАО "Волгоградэнергосбыт", что составляет 0,006% от общего количества голосующих акций общества.

Соответственно, голосование этого акционера не могло повлиять на принятие решений ни по одному вопросу повестки дня прошедшего собрания акционеров.

Учитывая, что размер дивидендов по привилегированным акциям согласно принятому собранием акционеров общества решению - 0,006 руб. на одну акцию, дивиденды Демченко Н. И. начислены и выплачены в размере 152,61 руб.

Таким образом, убытков акционеру причинено не было, напротив, акционер получил доход, в виде дивидендов, распределенных в его пользу в соответствии с требованиями Закона об АО и устава общества.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по делу принято законное и обоснованное решение, оснований для отмены либо изменения которого не имеется. Выводы суда по данному делу основаны на установленных обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах при правильном применении норм материального и процессуального права. Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от "30" января 2012 года по делу N А12-18103/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу Демченко Натальи Игоревны без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

С.Г. Веряскина

Судьи

Ю.А. Комнатная М.Г. Цуцкова