Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 апреля 2012 г. N 09АП-9175/12

Москва

26 апреля 2012 г.

N А40-54196/10-38-253

Резолютивная часть постановления объявлена: 24 апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен: 26 апреля 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Крыловой А.Н.,

судей: Пирожкова Д.В., Деева А.Л.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Конкурсного управляющего ОАО "Тюменьэнергобанк" - Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.02.2012 г..

по делу N А40-54196/10-38-253 (судья - Иванов А.А.)

по исковому заявлению Конкурсного управляющего ОАО "Тюменьэнергобанк" - Государственная корпорация "Агентство страхования вкладов" к КБ "Энерготранбанк (ОАО) и ОАО "Тюменьэнергобанк" признании недействительным соглашения о зачете встречных требований б\н от 17.10.2008 г.. и применении последствий его недействительности.

при участии в судебном заседании:

от истца: Константинов Д.А. по доверенности от 22.12.2011, N 1033;

от ответчиков: от КБ "Энерготрансбанк (ОАО)" - Гордиенко А.В. по доверенности от 24.01.2012, N 01/12-1; Морякин И.В. по доверенности от 01.11.2011, N01/11-1; от ОАО "Тюменьэнергобанк" - Константинов Д.А. по доверенности от 22.12.2011, N1033.

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о признании соглашения о зачете встречных требований от 17.10.2008 г.. б/н недействительным и применении последствий недействительности путем восстановления прав требований ОАО "Тюменьэнергобанк" задолженности с КБ "Энерготрансбанк" (ОАО) по договору купли-продажи векселей от 16.10.2008 г.. N 3/КП-ТЭБ в сумме 20 000 000р. и восстановления задолженности ОАО "Тюменьэнергобанк" по договору на межбанковский кредит N12 от 10.09.2008 г.. перед КБ "Энерготрансбанк" (ОАО).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10 февраля 2011 в удовлетворении заявленных требований было отказано в полном объеме.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 мая 2011, указанное решение оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда от Московского округа 05 августа 2011 судебные акты первой и апелляционной инстанции были отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.02.2012 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит об отмене решения суда первой инстанции и принятии нового судебного акта.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, решение суда необоснованно и незаконно, поскольку соглашение о зачете от 17.10.2008, заключенное между банком и ответчиком повлекло предпочтительное удовлетворение требований ответчика перед другими кредиторами банка. Ответчик не доказал факта его неизвещенности о неплатежеспособности банка на дату заключения оспариваемой сделки.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Ответчик утверждает, что проведение ОАО "Тюменьэнергобанк" и КБ "Энерготрансбанк" (ОАО) зачета взаимных денежных требований не выходило за рамки обычной хозяйственной деятельности кредитных организаций, поскольку предметом зачета являлись взаимные встречные требования, возникшие в результате совершения сторонами операций в рамках обычной хозяйственной деятельности. Совершая данную сделку КБ "Энерготрансбанк" (ОАО) действовал разумно, добросовестно в порядке, предусмотренном действующим законодательством, не нарушая прав других кредиторов ОАО "Тюменьэнергобанк" не знал и не должен был знать о том, что ОАО "Тюменьэнергобанк" является неплатежеспособным или вскоре станет таковым.

В судебном заседании апелляционного суда, представитель истца, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал в полном объёме, просит обжалуемый судебный акт отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель ответчика, доводы апелляционной жалобы не признал, просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, истец - Конкурсный управляющий ОАО "Тюменьэнергобанк" - Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" обратился с исковым заявлением к Ответчикам - ОАО "Тюменьэнергобанк" и КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) о признании Соглашения о зачете встречных требований от 17.10.2008 г.. б/н недействительным и применении последствий недействительности путем восстановления прав требований ОАО "Тюменьэнергобанк" задолженности с КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) по Договору купли-продажи векселей от 16.10.2008 г.. N 3/КП-ТЭБ в сумме 20 000 000 рублей и восстановления задолженности ОАО "Тюменьэнергобанк" по Договору на межбанковский кредит N 12 от 10.09.2008 г.. перед КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО).

Как установлено судом первой инстанции, между КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) и ОАО "Тюменьэнергобанк" 10.09.2008 заключен Договор на межбанковский кредит N 12. Согласно договору КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) предоставил ОАО "Тюменьэнергобанк" денежные средства в сумме 20 000 000р. Срок возврата 17.10.2008.

16 октября 2008 года между КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) и ОАО "Тюменьэнергобанк" заключен Договор купли-продажи векселей N 3/КП-ТЭБ, согласно которому КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) приобрел два простых векселя ПЕРВОГО ЧЕШСКО-РОССИЙСКОГО БАНКА ООО номиналом 10 000 000р. каждый. По условиям Договора купли-продажи векселей КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) должен был оплатить общую стоимость векселей 17 октября 2008 года в размере 20 000 000 руб.

В результате заключения указанных договоров у КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) и ОАО "Тюменьэнергобанк" по состоянию на 17 октября 2008 года возникли взаимные встречные обязательства по перечислению денежных средств.

С целью прекращения взаимных обязательств 17.10.2008 КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) и ОАО "Тюменьэнергобанк" заключили Соглашение о зачете встречных требований, в соответствии с которым КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) и ОАО "Тюменьэнергобанк" прекратили встречные однородные требования частично путем проведения зачета в сумме 20 000 000 руб.

Как установлено материалами дела, оставшаяся после проведения зачета сумма в 97 540 руб. 98коп. - проценты за пользование межбанковским кредитом, была перечислена ОАО "Тюменьэнергобанк" ответчику 20 октября 2008 года. Откуда усматривается, что финансовые обязательства КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) и ОАО "Тюменьэнергобанк" были исполнены в полном объеме.

03.12.2008 приказом Банка России N ОД-915 у ОАО "Тюменьэнергобанк" с 04.12.2008 была отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

03.12.2008 приказом Банка России N ОД-917 с 04 декабря 2008 года в ОАО "Тюменьэнергобанк" назначена временная администрация.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 19 июня 2009 по делу А70-8795/3-2008 ОАО "Тюменьэнергобанк" признан несостоятельным (банкротом) с открытием в отношении него конкурсного производства, функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Истец в апелляционной жалобе ссылается на положения п.3 статьи 103 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в редакции, действовавшей на момент совершения оспариваемой сделки, согласно которой сделка может быть признана судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Соглашение о зачете встречных требований заключено 17.10.2008, а производство по делу о банкротстве ОАО "Тюменьэнергобанк" возбуждено 18 декабря 2008 года, то есть до вступления в законную силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ, в связи с чем суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что к оспариваемой сделке применяются нормы ст. 103 Закона о банкротстве.

Поскольку в соответствии п.3 ст. 5 Федерального закона от 28.04.2009 г.. N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные акты Российской Федерации" и в соответствии с разъяснениями данными в п.20 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.09 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" по делам, возбужденным до дня вступления в силу указанного Федерального закона, к сделкам, совершенным до дня вступления в силу данного Федерального закона подлежат применению положения ст. 103 указанного ФЗ.

При этом представленные истцом копии неисполненных платежных документов, аналитическая справка по фактам утраты платежеспособности ОАО "Тюменьэнергобанк" и наличие "скрытой картотеки" кредиторов не может являться доказательством доводам истца, также как не может быть признан состоятельным довод истца о том, что ответчик не доказал своей неосведомленности о неплатежеспособности банка на дату заключения оспариваемой сделки, в связи со следующим.

Как видно из материалов дела, и подтверждает ответчик, информация о наличии "скрытой картотеки" кредиторов контрагентам ОАО "Тюменьэнергобанк" не раскрывалась.

Согласно действующему законодательству и нормативным правовым актам Банка России, информацию о наличии остатков на балансовом счете N 30220 и на корреспондентском счете N 30102, контрагенты кредитной организации могут узнать только из официальной отчетности, раскрываемой кредитной организацией в установленном порядке, то есть из баланса кредитной организации, составленном на последнюю отчетную дату. Других возможностей узнать об остатках, числящихся на вышеуказанных счетах, действующим законодательством не предусмотрено.

В материалы дела КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) была представлена официальная отчетность ОАО "Тюменьэнергобанк" на 01.10.2008, согласно которой остаток средств на счете N 30220 (Средства клиентов по незавершенным расчетным операциям) составлял 23 001 000 рублей, при этом остаток средств на корреспондентском счете N 30102 ОАО "Тюменьэнергобанк" в расчетной сети Банка России составлял 111 424 000 рублей, то есть превышал остаток средств на счете N 30220, что в свою очередь могло указывать на платежеспособность ОАО "Тюменьэнергобанк".

Согласно Указаниям Банка России от 16.01.2004 N 1376-У отчетность по форме 0409350 "Отчет о наличии в кредитной организации неудовлетворенных требований отдельных кредиторов по денежным обязательствам и неисполнении обязанности по уплате обязательных платежей в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации", которая содержит информацию о наличии "официальной картотеки", формируется по состоянию на 1-, 11-, 21-е числа каждого месяца не позднее 2-го рабочего дня, следующего за отчетным, предоставляется только в Банк России и не подлежит опубликованию. Информация о наличии оборотов по балансовому счету N 47418 отражается только в ежемесячной отчетности кредитной организации по форме 0409101 "Оборотная ведомость по счетам бухгалтерского учета кредитной организации".

Исходя из отчетности ОАО "Тюменьэнергобанк" по форме 0409101, полученной КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) до совершения оспариваемой сделки (копии которой приобщены к материалам дела), КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) было известно, что по состоянию на три последних отчетных даты, предшествовавших совершению оспариваемой сделки (01.08.2008, 01.09.2008, 01.102008) в балансе ОАО "Тюменьэнергобанк" остатки по счету 47418 (то есть картотека) отсутствует.

Таким образом, исходя из установленных сроков и порядка предоставления вышеуказанной отчетности, КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) не должен был и не мог иметь доступ к сведениям о неисполненных платежах клиентов Должника в связи с недостаточностью денежных средств на корреспондентском счете по состоянию на дату заключения Соглашения о зачете от 17.10.2008.

В соответствии со ст.26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" от 02.12.1990 N 395-1 информация об операциях, о счетах и вкладах клиентов и корреспондентов кредитной организации относится к банковской тайне и предоставляется только в случаях предусмотренных законом. Соответственно, утверждения истца, что КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) должен был знать о наличии на дату совершения зачета информацию о наличии неисполненных платежей клиентов ОАО "Тюменьэнергобанк", противоречат вышеуказанной норме закона.

На основании п.2. ст.2 Федерального закона "О несостоятельности банкротстве) кредитных организаций" кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения и (или) если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и (или) обязанности по уплате обязательных платежей.

Как видно из материалов дела истцом не представлены доказательства того, что на момент совершения оспариваемой сделки у ОАО "Тюменьэнергобанк" на счете 47418 учитывались денежные обязательства, не исполненные в срок, превышающий 14 дней со дня наступления их исполнения.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 19.06.2009 по делу N А70-8795/3-2008 о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Тюменьэнергобанк" установлено, что признаки неплатежеспособности Должника, предусмотренные п.2. ст.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"), наступили 21.11.2008, так как именно на эту дату, что подтверждается данным судебным актом, картотека неисполненных ОАО "Тюменьэнергобанк" расчетных документов, не оплаченных в срок из-за отсутствия средств на корреспондентских счетах кредитной организации, включала в себя расчетные документы неисполненные в срок, превышающий 14 дней.

В соответствии со ст.2 Федерального закона от 21.11.1996 N129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - "Закон о бухгалтерском учете"), полные и достоверные сведения об имущественном и финансовом положении организации должны содержаться в бухгалтерской отчетности, составляемой на основе данных бухгалтерского учета по установленным формам.

Согласно статье 8 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" от 02.12.1990 N 395-1 кредитная организация обязана публиковать по формам и в сроки, которые устанавливаются Банком России, информацию о своей деятельности в виде бухгалтерского баланса, отчета о прибылях и убытках, информации об уровне достаточности капитала, о величине резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов.

В соответствии с приложением 2 к положению Банка России от 26.03.2004. N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности" утвержден примерный перечень информации для анализа финансового положения заемщика - кредитной организации включает, в том числе, форму отчетности 0409101 "Оборотная ведомость по счетам бухгалтерского учета кредитной организации" на последнюю отчетную дату и форму отчетности 0409102 "Отчет о прибылях и убытках кредитной организации" на последнюю отчетную дату.

На основании письма ЦБ РФ от 21.12.2006 N 165-Т "О раскрытии информации кредитными организациями" данные отчетности кредитной организации по форме 0409101 и форме 0409102 размещаются на странице Банка России в сети Интернет.

При этом, согласно ст. 8 "О банках и банковской деятельности" от 02.12.1990 N 395-1 ответственность за введение в заблуждение путем непредоставления информации либо путем предоставления недостоверной или неполной информации несет сама кредитная организация, на которой лежит обязанность публикации бухгалтерской отчетности.

КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) до заключения оспариваемого Соглашения о зачете, в соответствии с положениями Федерального закона "О банках и банковской деятельности" от 02.12.1990 N 395-1, Положением Банка России от 26.03.2004 N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности", Письмом ЦБ РФ от 21.12.2006 N 165-Т "О раскрытии информации кредитными организациями", оценил финансовое положение ОАО "Тюменьэнергобанк" в порядке, установленном действующим законодательством, нормативными актами Банка России и обычаями делового оборота на основании бухгалтерской отчетности ОАО "Тюменьэнергобанк" (копии которой представлены в материалы дела), полученной как от самого должника, так и опубликованной на официальном сайте Банка России.

Из материалов дела следует, что КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) указал на то, что анализ финансового состояния ОАО "Тюменьэнергобанк" по состоянию на последнюю отчетную дату 01.10.2008, предшествующую совершению зачета, свидетельствовал, о том, что нормативные значения показателей ликвидности подтверждают способность ОАО "Тюменьэнергобанк" обеспечить своевременное выполнение обязательств перед кредиторами и вкладчиками; нормативы ликвидности, на основании отчетной формы 0409135, выше минимально допустимых значений, определенных нормативными документами Банка России, финансовый результат деятельности кредитной организации в 2008 году положительный (на все отчетные периоды года), по состоянию на 01.10.2008 составлял 30 861 рублей. По состоянию на 01.10.2008 остаток на корреспондентских счетах ОАО "Тюменьэнергобанк" составлял 140 976 рублей.

Уменьшения величины собственных средств (капитала) по итогам каждого отчетного месяца ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации, не установлено. Норматив достаточности собственных средств (капитала) ОАО "Тюменьэнергобанк" Н1 соблюдался.

Кроме того, по данным, содержащимся в отчетности по форме 0409101 "Оборотная ведомость по счетам бухгалтерского учета кредитной организации по состоянию на 01 октября 2008 года", установлено что в сентябре 2008 года получен кредит от Банка России в размере 119 миллионов рублей. Кредит, полученный от Банка России, учтен на балансовом счете 31203 ("кредиты, полученные на срок от 8 до 30 дней").

Согласно отчетности по форме 0409101 "Оборотная ведомость по счетам бухгалтерского учета кредитной организации по состоянию на 01 ноября 2008 года" официально опубликованной на сайте Банка России (копия предоставлены в материалы дела) в октябре 2008 года кредит, полученный ОАО "Тюменьэнергобанк" от Банка России, в сумме 119 миллионов рублей погашен, в октябре 2008 года ОАО "Тюменьэнергобанк" были получены кредиты от Банка России в размере 51 миллионов рублей (кредит учтен на балансовом счете 31203) и в размере 79 миллионов рублей (кредит учтен на балансовом счете 31204).

Также установлено, что в материалах дела имеется Генерального кредитного договора N 24191002 на предоставление кредитов Банка России, обеспеченных активами от 13.05.2008, в соответствии с которым Банк России предоставлял ОАО "Тюменьэнергобанк" кредиты на условиях и в порядке, установленных Положением Банка России от 12 ноября 2007 года N 312-П "О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных активами". Поскольку при кредитовании кредитной организации Банка России банк - заемщик должен соответствовать определенным критериям, как то: не иметь текущих трудностей, обладать хорошими (удовлетворительными) показателями капитала, активов, доходности, ликвидности.

Таким образом, факт предоставления Банком России кредитов ОАО "Тюменьэнергобанк" в период сентябрь-октябрь 2008 года свидетельствует о том, что Банк России, как орган банковского надзора, на дату совершения зачета с ответчиком не применял к ОАО "Тюменьэнергобанк" каких-либо мер по предупреждению банкротства и на указанный период времени правоспособность ОАО "Тюменьэнергобранк" в совершении банковских сделок не была ограничена.

Боле того распространение в сети Интернет аналитических и информационных материалов о финансовом положении ОАО "Тюбменьэнергобанк" суд первой инстанции не признал надлежащим доказательством уведомления кредиторов ОАО "Тюменьэнергобанк" о его неблагоприятном финансовом положении, т.к. публикации в сети Интернет, представленные в материалы дела, не относятся к официальной информации о финансовом положении ОАО "Тюменьэнергобанк", не относятся к формам бухгалтерской отчетности, предусмотренной действующим законодательством, и не могут служить доказательством наличия неплатежеспособности ОАО "Тюменьэнергобанк". При этом из указанных публикаций следует, что банк принимает достаточные меры для расчетов по обязательствам, реализуя непрофильные активы, так же в настоящее время рассматривается вопрос о покупке должника банком "УРСА".

На основании чего, и исходя из изложенного КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) предпринял все разумные и доступные ему меры по выяснению финансового положения ОАО "Тюменьэнергобнак", в результате чего на дату совершения сделки КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО) не мог и не должен был знать, что ОАО "Тюменьэнергобанк" является неплатежеспособным или вскоре станет таковым. При этом, документы бухгалтерской отчетности ОАО "Тюменьэнергобанк, имеющиеся в распоряжении у КБ "ЭНЕРГОТРАНСБАНК" (ОАО)" не давали повода усомниться в платежеспособности ОАО "Тюменьэнергобанк" а также запрашивать у него дополнительные сведения, позволяющие охарактеризовать финансовое положение должника на дату совершения сделки. Ответчик доказал факт своей неосведомленности о неплатежеспособности банка на дату заключения оспариваемой сделки.

Фактические обстоятельства по делу, установлены верно, доказательства по делу исследованы полно и всесторонне. Изложенное позволяет считать, что обжалуемое решение суда первой инстанции соответствует нормам материального и процессуального права, доводы заявителя нельзя признать состоятельными.

Каких-либо оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 266-268, 271, п.1 ст.269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.02.2012 г.. по делу N А40-54196/10-38-253 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Крылова

Судьи

Д.В. Пирожков А.Л. Деев