Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2012 г. N 08АП-995/12

город Омск

12 мая 2012 г.

Дело N А46-7701/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 03 мая 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 мая 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.,

судей Зориной О.В., Семёновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Зинченко Ю.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-995/2012) товарищества собственников жилья "Туполева - 1" на решение Арбитражного суда Омской области от 21.12.2011 по делу N А46-7701/2011 (судья Савинов А.В.), принятое по иску открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" (ИНН 5503091518, ОГРН 1055504094766) к товариществу собственников жилья "Туполева - 1" (ИНН 5507041324, ОГРН 1035513001017) о взыскании 28 049 руб. 43 коп,

при участии в судебном заседании представителей:

от товарищества собственников жилья "Туполева - 1" - представитель Медведева Н.В. по доверенности от 01.08.2011, председатель Селезнева Г.М.;

от открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" - представитель Мокридина М.Ф. по доверенности от 14.03.2012, Андреева Г. П. по доверенности от 10.01.2012;

установил:

Открытое акционерное общество "Омская энергосбытовая компания" (новое наименование - открытое акционерное общество "Омскэнергосбыт" (далее - ОАО "Омскэнергосбыт")) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к товариществу собственников жилья "Туполева-1" (далее - ТСЖ "Туполева-1") о взыскании 28 049 руб. 43 коп. задолженности за поставленную электрическую энергию.

Решением Арбитражного суда Омской области от 21.12.2011 по делу N А46-7701/2011 с ответчика в пользу истца взыскан долг в сумме 28 049 руб. 43 коп., расходы по уплаченной государственной пошлине в сумме 2 000 руб.

Не согласившись с решением суда, ответчик в апелляционной жалобе просил его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ТСЖ "Туполева-1" указало, что суд первой инстанции не принял во внимание и не оценил реальные взаимоотношения сторон, не учёл, что учет электроэнергии осуществляется двумя самостоятельными приборами учета (коммунальным и общеквартирным), во всех жилых помещениях установлены индивидуальные приборы учета. Договором купли-продажи электрической энергии от 28.04.2007 N 92-0891 согласованы лишь условия поставки и оплаты электроэнергии для мест общего пользования. Руководствуясь условиями указанного договора, ТСЖ "Туполева-1" в период с января по апрель 2011 года сдало в ОАО "Омскэнергосбыт" отчеты об электропотреблении и оплатило фактически потребленную электроэнергию в полном объеме, что подтверждается отчетами и платежными поручениями. Порядок расчета собственниками жилых помещений с истцом с использованием показаний общеквартирного прибора учета установлен сторонами договором N 15.213.1586.08 от 25.12.2008. Исходя из условий договора N 15.213.1586.08 ОАО "Омскэнергосбыт" должно самостоятельно производить расчет и предъявлять собственникам жилых помещений плату за электроэнергию в местах общего пользования исходя из фактического потребления по данным индивидуальных приборов учета. Иного порядка учета электроэнергии, расчета ее количества и порядка оплаты сторонами не согласовывалось. При определении истцом количества электроэнергии, якобы потребленной ТСЖ "Туполева-1", ОАО "Омскэнергосбыт" применяет иной, не согласованный сторонами и противоречащий требованиям действующего законодательства порядок расчета - количество электроэнергии, предъявленное к оплате ТСЖ "Туполева-1", определяется истцом исходя из имеющихся у него показаний индивидуальных приборов учета и прогнозных данных. Представленные истцом документы (задания агенту на снятие показаний счетчиков, сведения о расчете за электроэнергию, абонентская книжка, счета-фактуры и акты) не доказывают ежемесячного количества потребленной жильцами дома электроэнергии, учтенной индивидуальными приборами учёта в период с января по апрель 2011 года, что делает невозможным установить объем расхода электроэнергии по индивидуальному потреблению в каждом месяце, и соответственно невозможным установить достоверно количество электроэнергии, потребленной (израсходованной) в местах общего пользования. Первичные учётные документы - квитанции, по которым осуществляется оплата гражданами за потребленную электроэнергию по показаниям индивидуальным приборам учёта, истцом не представлены. В представленных истцом односторонних документах отсутствуют ссылки на первичные учётные документы, имеются противоречия и несоответствия. Суд первой инстанции не рассмотрел вопрос о количестве денежных средств, поступивших в оплату потребленной электроэнергии от ТСЖ "Туполева-1" и собственников жилых помещений. Данный вопрос напрямую связан и влияет на сумму денежных средств, взыскиваемых ОАО "Омскэнергосбыт". Ответчик полностью оплатил истцу фактически поставленную электрическую энергию в жилой дом.

Истец в письменном отзыве на апелляционную жалобу указал на законность и обоснованность исковых требований.

В судебном заседании представитель ТСЖ "Туполева-1" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представитель ОАО "Омскэнергосбыт" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения суда и считает его подлежащим отмене.

Обращаясь с настоящим иском в Арбитражный суд Омской области, ОАО "Омскэнергосбыт" сослалось на то, что на основании договора купли-продажи электрической энергии N 92-0891 от 28.04.2007 в период с января по апрель 2011 года поставило в жилой дом N 4 по ул. Туполева в г. Омске электрическую энергию стоимостью 42 343 руб. 74 коп. На оплату энергии выставлены счета-фактуры (т.1, л.д.31-34). ТСЖ "Туполева-1" оплатило поставленную энергию частично.

Ответчик, возражая против исковых требований, сослался на необоснованность расчёта истца.

Суд первой инстанции, оценив представленные в дело доказательства, пришел к выводу об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев настоящее дело, пришёл к выводу о том, что истцу следовало отказать в удовлетворении его требований к ответчику ввиду их недоказанности.

Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обращаясь с настоящим иском, истец в соответствии со статьей 65 АПК РФ должен был доказать суду не только то обстоятельство, что ответчик действительно имеет перед ним обязанность оплатить стоимость электроэнергии за период с января по апрель 2011 года, но и доказать объем данной электроэнергии, поставленной ответчику именно в этот период, поскольку требования истца основаны на возникновении на стороне ответчика задолженности по оплате электроэнергии в указанный период.

Между тем, анализ материалов дела, не позволяет суду апелляционной инстанции сделать вывод о том, что истец доказал объем поставленной ответчику электроэнергии в спорный период (январь - апрель 2011 года).

Из материалов дела усматривается, что между ОАО "Омскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик, ГП) и ТСЖ "Туполева-1" (потребитель) заключен договор купли-продажи электрической энергии N 92-0891 от 28.04.2007, предметом которого является поставка ГП потребителю через присоединённую сеть электрической энергии определённой договором мощности от сети энергоснабжающей организации на её границе, и оплата потребителем потребляемой электрической энергии, в сроки и на условиях, определяемых договором.

Согласно пункту 4.1 договора N 92-0891 от 28.04.2007 расчёты за электроэнергию производятся по приборам учета, согласованным сторонами в качестве коммерческих и указанными в Приложении N 1 к договору.

В соответствии с пунктом 5.3 договора N 92-0891 от 28.04.2007 расчет за электроэнергию, надбавки и налоги, установленные законодательством, производится по документам, выставляемым ГП в банк потребителя 6-10 числа месяца, следующего за расчетным. Расчеты осуществляются в безакцептном порядке. В случае отсутствия расчетного счета потребитель до 6 числа месяца, следующего за расчетным, получает на руки у ГП платежные документы на оплату стоимости фактически потребленной энергии и не позднее 3 рабочих дней с момента получения платежных документов оплачивает денежные средства в кассу ГП.

Как следует из пункта 5.11 договора N 92-0891 от 28.04.2007 и приложения N 3 к договору, расчётным периодом является календарный месяц.

Согласно пункту 7.1 договора N 92-0891 от 28.04.2007 он заключен на срок до 31.10.2007, вступает в силу с момента его подписания и считается ежегодно продлённым на тот же срок и на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора.

Кроме того, между ОАО "Омскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ТСЖ "Туполева-1" (управляющая организация) заключен договор N 15.213.1586.08 от 25.12.2008.

По условиям договора N 15.213.1586.08 от 25.12.2008 ОАО "Омскэнергосбыт" осуществляет продажу электроэнергии, подаваемой в целях обеспечения предоставления коммунальной услуги электроснабжения на нужды индивидуального потребления и потребления на общедомовые нужды (технические нужды), непосредственно жильцам (пункт 1.3.1). ОАО "Омскэнергосбыт" присваивает индивидуальные лицевые счета потребителям электроэнергии, самостоятельно осуществляет расчет платежей и предъявляет к оплате жильцам объемы индивидуального потребления электроэнергии и потребления на общедомовые (технические нужды), ежемесячно выставляет квитанции (пункты 2.3.2, 2.3.3).

Дополнительным соглашением от 09.11.2009 к договору N 92-0891 от 28.04.2007 стороны дополнительно согласовали право ОАО "Омскэнергосбыт" на получение платы за потребленную электрическую энергию непосредственно от собственников и нанимателей жилых помещений по показаниям квартирных счётчиков, а при их отсутствии по утвержденным нормативам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 3 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307), даны следующие определения:

"коммунальные услуги" - деятельность исполнителя коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях;

"исполнитель" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы;

"потребитель" - гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

"ресурсоснабжающая организация" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов.

Пунктом 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) установлено, что исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Потери электроэнергии во внутридомовых электрических сетях определяются исполнителем коммунальных услуг как разность между объемом электрической энергии, приобретенным на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, объемом использования электрической энергии на общедомовые нужды и объемом оказанных потребителям коммунальных услуг электроснабжения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 135 ЖК РФ товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

Исходя из системного толкования приведенных пунктов Правил N 530 и N 307, условий договора N 92-0891 от 28.04.2007 следует, что ответчик является исполнителем коммунальных услуг, поскольку фактически приобретает электрическую энергию для использования на общедомовые нужды (освещение лестниц площадки, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме) для целей передачи собственникам и нанимателям жилых помещений в жилом доме N 4 по ул. Туполева в г. Омске, которые, в свою очередь, являются потребителями услуг, а истец является ресурсоснабжающей организацией.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как следует из пункта 1 статьи 157 ЖК РФ, размер платы за коммунальные услуги определяется двумя способами - на основании показаний приборов учёта, а при их отсутствии - на основании нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Из материалов дела следует и не оспаривается сторонами, что по адресу: г. Омск, ул. Туполева, дом 4, имеется два прибора учёта - прибор учета N 009026024005756 (ранее N 314890), определяющий потребление электроэнергии в местах общего пользования (лифты, коммунальное освещение, подвал, домофон), и прибор учета N 812127 (ранее N 879283), учитывающий потребление электроэнергии жилыми помещениями (квартирами), расположенными в данном доме.

Кроме того, жилой дом N 4 по ул. Туполева в г. Омске оборудован индивидуальными приборами учета электроэнергии.

Как следует из расчета истца задолженности за потребленную в местах общего пользования электроэнергию из суммы показаний двух приборов учёта вычитается общеквартирный расход, начисленный на лицевые счета и предъявленный к оплате по квитанциям гражданам потребителям.

В отзыве на апелляционную жалобу истец указывает на то, что разница между общедомовым и общеквартирным расходом, как неоплаченная фактически потребленная энергия жилым домом с учётом потерь во внутридомовых сетях предъявляется к оплате ответчику.

Таким образом, в целях определения действительного расхода электроэнергии в местах общего пользования, задолженность по оплате которой предъявляется ответчику, необходимо установить размер общего расхода по жилому дому и расхода по индивидуальному потреблению.

Из материалов дела усматривается, что потребление электроэнергии гражданами (жильцами) доказывается истцом заданиями на снятие показаний счетчиков (т. 1 л.д. 53-72).

Проанализировав содержание указанных заданий, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что для определения расхода по индивидуальному потреблению - количества и, соответственно, стоимости электроэнергии, отпущенной истцом в места общего пользования, необходимо, прежде всего, установить общее количество (объем) электроэнергии, полученной непосредственно жильцами, поскольку указанное количество является одной из составляющих расчета задолженности истца, предъявленной к взысканию в настоящем деле.

При чем исходя из того, что истцом к взысканию заявлена задолженность по оплате электроэнергии в местах общего пользования за конкретный период (январь - апрель 2011 года), то предполагается, что объем потребленной жильцами электроэнергии в этот период, определен за период по состоянию на первое и последнее число каждого месяца.

Соответственно, в силу статьи 65 АПК РФ истец в таком случае должен был представить суду доказательства, свидетельствующие о потреблении жильцами объема электроэнергии именно в период с 01.01.2011 по 31.01.2011, с 01.02.2011 по 28.02.2011, с 01.03.2011 по 31.03.2011, с 01.04.2011 по 30.04.2011.

Однако из представленных истцом заданий агенту на снятие показаний счетчиков за спорный период следует, что показания на начало и конец января, февраля, марта и апреля не снимались, даты обхода и снятия показаний индивидуальных приборов учета, а также показания приборов учета на начало и конец соответствующих периодов не указаны, указаны лишь даты снятия последних показаний приборов учета, причем эти даты не только спорных периодов, но и ранее спорных периодов.

Кроме этого, в письменном отзыве на апелляционную жалобу истец, описывая порядок расчёта, указывает, что в случае отсутствия показаний индивидуальных приборов учёта расход по квартире определяется на основании показаний, полученных в предыдущем расчётном периоде, то есть расход принимается равным предыдущему расходу за период, в котором зафиксированы последние показания. В следующем расчётном периоде по лицевому счёту, за периоды, расходы в которых определены без показаний, происходит перерасчёт в большую или меньшую сторону в зависимости от потребленной электроэнергии.

Иными словами, истец признаёт, что количество электроэнергии, предъявленное к оплате ТСЖ "Туполева-1", определяется им расчётным путём, исходя из имеющихся у истца показаний индивидуальных приборов учета и прогнозных данных.

Такой расчёт не соответствует требованиям статьи 544 ГК РФ, которой установлен принцип оплаты электроэнергии в соответствии с данными учета электроэнергии.

Достаточных оснований утверждать, что "прогноз" равен фактическому расходу в заявленный в иске период не имеется.

В силу действующего законодательства расчетный способ может использоваться только по согласованию сторон. Такой способ сторонами не согласован.

Учитывая изложенное, на основе представленных истцом в обоснование исковых требований документов нельзя определить действительный объем расхода электроэнергии по индивидуальному потреблению в каждом месяце спорного периода.

Поскольку невозможно установить объем расхода электроэнергии по индивидуальному потреблению в каждом месяце, следовательно, невозможно определить, какое именно количество электроэнергии было израсходовано в местах общего пользования.

В таком случае истец не доказал объема расхода электроэнергии в местах общего пользования в спорный период, соответственно не опроверг допустимыми и достаточными доказательствами утверждения ответчика об отсутствии задолженности в связи с полной оплатой услуг, в связи с чем исковые требования удовлетворению не подлежат.

На основании вышеизложенного, решение суда об удовлетворении исковых требований подлежит отмене на основании пунктов 3, 4 части 1, пунктом 3 части 2 статьи 270 АПК РФ, по делу следует принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Апелляционная жалоба ответчика подлежит удовлетворению.

При оглашении и изготовлении резолютивной части настоящего постановления судом апелляционной инстанции была допущена ошибка, касающаяся наименования истца, а именно: при объявлении резолютивной части настоящего постановления по тексту данной резолютивной части указано прежнее наименование истца - открытое акционерное общество "Омская энергосбытовая компания", тогда как следовало указать - открытое акционерное общество "Омскэнергосбыт".

Настоящим постановлением суд апелляционной инстанции исправляет допущенную ошибку в порядке, предусмотренном статьей 179 АПК РФ.

Расходы истца по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб. при подаче иска в связи с отказом в его удовлетворении суд апелляционной инстанции по правилам статьи 110 АПК РФ относит на истца.

Расходы ответчика по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб. при подаче апелляционной жалобы в связи с ее удовлетворением суд апелляционной инстанции по правилам статьи 110 АПК РФ относит также на истца.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктами 3, 4 части 1, пунктом 3 части 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу Товарищества собственников жилья "Туполева - 1" удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Омской области от 21.12.2011 по делу N А46-7701/2011 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении исковых требований открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" (ИНН 5503091518, ОГРН 1055504094766) к Товариществу собственников жилья "Туполева - 1" (ИНН 5507041324, ОГРН 1035513001017) о взыскании долга в сумме 28 049 руб. 43 коп. отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" (ИНН 5503091518, ОГРН 1055504094766) в пользу Товарищества собственников жилья "Туполева - 1" (ИНН 5507041324, ОГРН 1035513001017) расходы по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

О.В. Зорина Т.П. Семёнова