Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 14 мая 2012 г. N 06АП-1525/12

г. Хабаровск

14 мая 2012 г.

Дело N А04-905/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 11 мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 мая 2012 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ротаря С. Б.,

судей Головниной Е.Н., Михайловой А.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Цебенко Н.Н.,

при участии в заседании:

от ОАО "Дальневосточная энергетическая компания": Зенкина А.В., представителя по доверенности от 01.01.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Амур СВ" на решение от 02.03.2012 по делу N А04-905/2011 Арбитражного суда Амурской области принятое судьей С.А. Антоновой

по иску ОАО "Дальневосточная энергетическая компания"

к ООО "Амур СВ"

о взыскании 534 433, 90 рубля

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК" (ОГРН - 1072721001660, ИНН - 2723088770, место нахождения: Приморский край, г. Владивосток)) обратилось в Арбитражный суд Амурской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Амур СВ" (далее - ООО "Амур СВ" (ОГРН - 1032800184108, ИНН - 1032800184108, место нахождения: Амурская область, г. Свободный)) о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию в сумме 519 124,48 рубля за период с 28.02.2010 по 30.08.2010, процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.09.2010 по 28.02.2011 в размере 15 319,42 рубля, всего - 534 443,90 рубля.

Решением суда от 09.06.2011 исковые требования удовлетворены в части взыскания основного долга в размере 19893, 36 рубля и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 587,06 рубля. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2011 указанное решение оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 06.12.2011 судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела в судебном заседании истец заявил ходатайство об уменьшении суммы исковых требований в связи с добровольным исполнением ответчиком решения суда от 09.06.2011. Просил взыскать с ответчика задолженность за потребленную электрическую энергию в сумме 499 231,12 рубля за период с 28.02.2010 по 30.08.2010, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 18.09.2010 по 28.02.2011 в размере 14732, 36 рубля, всего 513 963,48 рубля.

Решением суда от 02.03.2012 уточненные исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом от 02.03.2012, ООО "Амур СВ" обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В апелляционной жалобе заявитель, оспаривая вывод суда о наличии доказательств уведомления ответчика о предстоящей проверке приборов учета электроэнергии, ссылается на отсутствие доказательств фактического получения ответчиком уведомления о предстоящей проверке. Доставка почтовой корреспонденции в выходные дни не осуществляется, в силу чего уведомление не могло быть вручено до проведения проверки.

Кроме этого, заявитель жалобы указывает на то, что судом необоснованно принят расчет истца, согласно которому расчет безучетного потребления энергии произведен с 28.02.2010 (предыдущие пол года) по 30.08.2010, поскольку срок проверки приборов учета электроэнергии в соответствии с Правилами N 530 должен исчисляться с даты установки прибора учета. По мнению ООО "Амур СВ" стоимость безучетно потребленной электроэнергии подлежит расчету за период с 19.08.2010 по 30.08.2010.

Также заявитель жалобы ссылается на отсутствие вины ответчика в отсутствии прибора учета, что подтверждается постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы участия не принимал.

Ходатайство ООО "Амур СВ" об отложении рассмотрения апелляционной жалобы в связи с нахождением директора Путнина В.Е. на стационарном лечении подлежит отклонению по причине того, что общество, являясь юридическим лицом, имеет возможность обеспечить явку в суд иного представителя помимо директора.

Сам по себе факт болезни руководителя юридического лица не является уважительной причиной для отложения рассмотрения дела.

Согласно статье 59 АПК РФ дела организаций в арбитражном суде ведут их органы, действующие в соответствии с федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами организаций. Представителями организаций могут выступать в арбитражном суде адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица.

Таким образом, невозможность участия в судебном заседании руководителя юридического лица не является препятствием к реализации этим юридическим лицом его процессуальных прав.

Доказательства невозможности привлечения иных лиц к участию в судебном заседании ООО "Амур СВ" в материалы дела не представлены.

Представитель истца в отношении доводов апелляционной жалобы представил возражения, оспоренное в апелляционном порядке решение суда от 02.03.2012 просил оставить без изменения.

Из материалов дела следует, что между Кареба Е.В. (арендодатель) и ООО "Амур - СВ" (арендатор) 15.12.2005 заключен договор аренды здания (сооружения, нежилого помещения), в соответствии с которым арендодатель обязуется предоставить здание (сооружение, нежилое помещение), находящееся в собственности арендодателя, во временное владение и пользование арендатору, а также обеспечить арендатору свободный доступ в указанное здание (сооружение, нежилое помещение). Общая площадь предоставляемого в аренду здания - 168,3 кв.м. Здание расположено по адресу: кафе "Лира", ул. М-Шоссе N 1" (п.1.1 договора).

Между ОАО "Амурэнерго" (энергоснабжающая организация) и ООО "Амур СВ" (покупатель) 01.01.2007 заключен договор энергоснабжения N СВООЭ0000036, в соответствии с условиями которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности через привлеченных третьих лиц, оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно - диспетчерскому управлению, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги (пункт 1.1. договора).

На основании договора о слиянии от 10.08.2006, ОАО "Амурэнерго" реорганизовано в форме слияния в ОАО "Дальневосточная энергетическая компания".

На основании свидетельства N 001409388 в ЕГРЮЛ, 01.02.2007 внесена запись о создании ОАО "ДЭК", 01.02.2007 в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности ОАО "Амурэнерго" путем реорганизации в форме слияния (свидетельство N 001409392). Согласно Уставу ОАО "ДЭК" (пункт 1.2.), общество является правопреемником в отношении части прав и обязанностей ОАО "Амурэнерго", в соответствии с договором о слиянии от 10.08.2006.

Договор энергоснабжения N СВООЭ0000036 от 01.01.2007 вступает в силу с 01.01.2007 и действует до 31.12.2007 и считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания срока не последует заявления одной из сторон об отказе от настоящего договора на следующий год или о заключении договора на иных условиях (п. 9.1 договора).

Разделом 6 договора стороны установили порядок расчетов за электрическую энергию и мощность.

Согласно пункту 3.1.2 договора покупатель обязан обеспечить сохранность и исправность измерительного комплекса и средств защиты от несанкционированного доступа (пломбы, марки), в течение всего срока действия договора в соответствии с требованиями нормативно-технической документации.

Незамедлительно с момента обнаружения неисправности сообщать гарантирующему поставщику и территориальной сетевой организации в письменной форме обо всех нарушениях схем и неисправностях в работе приборов учета электрической энергии, а также о нарушении защитных и опломбированных устройств прибора учета (пункт 3.1.12 договора).

В соответствии с пунктом 7.2. договора от 01.01.2007, в случае обнаружения безучетного потребления или нарушении работы измерительного комплекса по вине покупателя (сорвана или нарушена пломба государственной поверки, или пломба гарантирующего поставщика (территориальной сетевой организации), истёк срок госпроверки, разбито или отклеено стекло на электросчетчике, повреждены кожух или клеммная крышка электросчетчика, нарушены вторичные цепи в схеме подключения электросчетчика и измерительных, трансформаторов, неисправны или не соответствуют паспортным данным трансформаторы тока, произведено отключение систем расчетного учета электроэнергии, нарушены знаки визуального контроля, неисправны предохранители или защитные аппараты в цепи трансформаторов напряжения, не опломбирован привод разъединителей или камеры с предохранителями в схеме подключения трансформаторов напряжения и т.п.), а также при истечении срока поверки средств измерения электрической энергии, объем потребления электрической энергии определяется по установленной (присоединенной) мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования покупателя по утвержденному на момент нарушения тарифу без последующего перерасчета на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии за период с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки и до восстановления учета электрической энергии и составления акта о приемке учета представителем территориальной сетевой организации или гарантирующего поставщика.

Пунктом 3.1.6 договора энергоснабжения от 01.01.2007 N СВООЭ0000036, установлено, что покупатель обязан производить оплату потребляемой электрической энергии в порядке, сроки и размере, предусмотренном разделом 6 "Расчеты за электрическую энергию" настоящего договора.

В соответствии с разделом 6 договора расчетный период (расчетный месяц) по договору устанавливается равный календарному месяцу (с 01 числа каждого месяца по последнее число текущего месяца). Гарантирующий поставщик в срок до 05 числа расчетного месяца выписывает счет на сумму оплаты 100 % договорного объема поставки электрической энергии.

Согласно пункту 6.4. договора энергоснабжения от 01.01.2007 гарантирующий поставщик в срок до 05 числа месяца, следующего за расчетным, выписывает счет-фактуру на сумму фактически потребленной электроэнергии в соответствии с показаниями средств учета и счет - фактуру на сумму компенсации стоимости отклонений фактического объема потребления от договорного объема потребления и других условий, указанных в договоре. Покупатель в течение 3-х банковских дней с момента получения счета-фактуры, с учетом суммы денежных средств, ранее оплаченных и поступивших гарантирующему поставщику в счет оплаты потребленной электрической энергии в данном расчетном периоде, производит оплату данного счета-фактуры.

Представителем ОАО "ДЭК" 23.08.2010 произведена проверка прибора расчетного учета электрической энергии тип СА4У-И672М заводской номер 864370 на объекте покупателя - кафе "Лира", по адресу г. Свободный, ул. Малое шоссе 1. По результатам проверки составлен Акт проверки приборов учета от 23.08.2010, который содержит следующие замечания, выявленные входе проверки: 1) нарушена схема расчетного учета путем разворота токовых цепей вторичной обмотки измерительных трансформаторов тока; 2) истек срок государственной поверки электросчетчика и измерительных трансформаторов тока. Вынесено предписание: установить новый госповеренный электросчетчик классом точности не менее 1,0. Срок исполнения предписания 5 дней.

На объекте потребителя кафе "Лира" 30.08.2010 с участием свидетелей проведена проверка исполнения потребителем предписания, указанного в акте проверки приборов учета от 23.08.2010, в ходе которой выявлено самовольное снятие прибора учета потребителем без уведомления ТСО и ЭСО (нарушен п. 4.5 Договора). По результатам проверки составлен акт N Ю-1 000684 о неучтенном потреблении электрической энергии потребителем - юридическим лицом, выдано предписание: восстановить схему коммерческого учета электроэнергии до 16.09.2010.

К Акту N Ю-1 000684 от 30.08.2010 о неучтенном потреблении электрической энергии потребителем, составлен расчет безучетного потребления по количеству и установленной мощности электроприборов за период с 28.02.2010 по 30.08.2010.

Решением Свободненского городского суда Амурской области от 23.09.2010 по делу N 2-1685/2010 по исковому заявлению ООО "Амур СВ" к ОАО "ДЭК" и Гуляевой Галине Николаевне о признании незаконными действий и актов от 23.08.2010, оставленным без изменения Постановлением Президиума Амурского областного суда от 28.02.2011, действия ОАО "ДЭК" по составлению акта от 23.08.2010 проверки средств учета и акта от 23.08.2010 о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем признаны незаконными; акт от 23.08.2010 проверки средств учета ООО "Амур СВ" и акт от 23.08.2010 о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем - юридическим лицом ООО "Амур СВ" признаны незаконными.

Истцом ответчику выставлена счет-фактура от 31.08.2010 N СВОО010410-36 на сумму 519 124,48 рублей, неоплата которой послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

В судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 03.05.2012 до 11.05.2012.

Изучив материалы дела, заслушав в судебном заседании присутствующего представителя, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Правоотношения сторон подлежат регулированию нормами § 6 "Энергоснабжение" Главы 30 ГК РФ "Купля - продажа".

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно условиям заключенного сторонами договора энергоснабжения от 01.01.2007 учет отпускаемой и потребляемой электрической энергии и мощности определяется средствами учета электрической энергии.

В соответствии с пунктом 79 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.06 N 530 (далее - Положения N 530), безучетным потреблением электрической энергии признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Согласно пункту 152 Положений N 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (пункт 155 Положений N 530).

В силу пункта 158 Положений N 530 сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, исходил из того, что акт о неучтенном потреблении энергии N Ю-1 000684 от 30.08.2010 соответствует установленным Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии от 31.08.06 N 530 правилам.

Указанный вывод суда нельзя признать обоснованным исходя из следующего.

В силу пункта 152 Положений N 530 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в присутствии 2 незаинтересованных лиц только в случае отказа потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказа от присутствия при его составлении.

Вместе с этим, доказательств отказа лица, осуществляющего по мнению истца, безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно его отказа от присутствия при составлении акта истцом суду не представлено.

Доказательств уведомления ответчика о проведении проверки средств учета электроэнергии в материалы дела также не представлено.

Уведомление о проведении проверки от 27.08.2010 N 451 надлежащим признано быть не может, поскольку отсутствуют доказательства о его вручении ответчику. Факт его получения ответчик отрицает.

Кроме этого, в соответствии с Постановлением правительства РФ от 24.03.2006 N 160 "Об утверждении нормативов частоты сбора из почтовых ящиков, обмена, перевозки и доставки письменной корреспонденции, а также контрольных сроков пересылки письменной корреспонденции" контрольные сроки пересылки письменной корреспонденции (без учета дня приема) составляют на территории административных центров, составляют 2 дня.

Нормативы частоты доставки письменной корреспонденции на территории административных центров муниципальных районов-не реже 5 дней в неделю не менее 1 раза в день.

Таким образом, отправка истцом ответчику уведомления о дате проверки приборов учета 27.08.2010, что подтверждается журналом исходящих документов, реестром отправленной почтовой корреспонденции, не может достоверно свидетельствовать о получении ответчиком указанного уведомления, поскольку в выходные дни с учетом установленных нормативов доставка могла не осуществляться.

Представленные в суд апелляционной инстанции доказательства получения ответчиком корреспонденции истца на следующий день после ее отправки (уведомление от 25.04.2012) во внимание не принимаются, поскольку относятся не к рассматриваемому периоду.

Аудиозапись телефонного разговора, состоявшегося 26.08.2010 между представителями истца и ответчика, также не может быть принята в качестве доказательства надлежащего уведомления ответчика о проверке приборов учета 30.08.2010, поскольку исходя из представленной истцом в материалы дела стенограммы телефонного разговора не следует, что ответчик уведомлялся о предстоящей проверке, по результатам которой составлен акт о неучтенном потреблении энергии.

Ссылка суда первой инстанции на то, что Положениями N 530 не установлена обязанность сетевой организации по уведомлению потребителя о дате предстоящей проверки, для рассмотрения настоящего спора признается судом апелляционной инстанции необоснованной, поскольку исходя из пункта 152 Положений N 530 при отсутствии в месте составления акта о неучтенном потреблении энергии потребителя, при его составлении должен присутствовать его представитель.

Таким образом, при отсутствии в месте составления указанного акта и потребителя и его представителя, составление истцом акта о неучтенном потреблении энергии признается неправомерным.

Доводы заявителя жалобы в данной части признаются судом апелляционной инстанции обоснованными.

Вывод суда первой инстанции о соответствии расчета истца, в соответствии с которым безучетное потребление электроэнергии подлежит расчету за период с 28.02.2010 по 30.08.2010, Положениям N 530 признается апелляционной коллегией ошибочным исходя из следующего.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (пункт 155 Положений N 530).

В силу пункта 158 Положений N 530 сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Исходя из представленного в материалы дела акта N 2 от 19.02.2007 прибор учета электроэнергии на объекте потребителя кафе "Лира" установлен 19.02.2007, в ходе проверки замечания не выявлены.

Таким образом, руководствуясь пунктом 158 Положений N 530, контрольная проверка технического состояния точки поставки электрической энергии должна была быть проведена не позднее 19.08.2010.

Указанный вывод согласуется с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в определении от 25.06.2010 N ВАС-7559/10.

Доводы заявителя жалобы в данной части также признаются апелляционной коллегией обоснованными.

С учетом изложенного, вывод суда первой инстанции о наличии оснований для взыскания с ответчика задолженности за безучетно потребленную электроэнергию признается апелляционной коллегией не соответствующим действующему законодательству, в связи с чем апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение суда от 02.03.2012 - отмене.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ подлежит отнесению на истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Амурской области от 02.03.2012 по делу N А04-905/2011 отменить, в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме.

Взыскать открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" (ОГРН - 1072721001660, ИНН - 2723088770) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Амур СВ" (ОГРН - 1032800184108, ИНН - 2807011798) сумму государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 2000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

С.Б. Ротарь

Судьи

Е.Н. Головнина А.И. Михайлова