Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2012 г. N 09АП-9998/12

г. Москва

23 мая 2012 г.

Дело N А40-704/12-70-4Б

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 мая 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: М.Ф. Сабировой,

Судей: Н.В. Дегтяревой, П.А. Порывкина,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Л. Сивоконевым,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу:

ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.03.2012 г.

по делу N А40-704/12-70-4Б, вынесенное судьей Е.Н. Кондрат

по заявлению ООО "Центр-Строй"

к ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" (ОГРН 1067760476981) о признании его несостоятельным (банкротом)

При участии в судебном заседании:

От ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант": Н.В. Чулкова по доверенности от 16.06.2011 г..

От ООО "Центр-Строй": А.В. Таскаев по доверенности от 30.08.2011 г..

Установил:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.12.2011 г.. принято к производству заявление ООО "Центр-Строй" о признании ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" несостоятельным (банкротом) с учетом частичного погашения задолженности ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" перед ООО "Центр-Строй", представил уточнение в размере 1767951 руб. 03 коп.

Арбитражный суд города Москвы определением Арбитражного суда г. Москвы от 15.03.2012 г. признал заявление ООО "Центр-Строй" о признании ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" (ИНН/ОГРН 7711007454/1027739832295) несостоятельным (банкротом) обоснованным; ввел в отношении ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" (ИНН/ОГРН 7711007454/1027739832295) процедуру наблюдения; утвердил временным управляющим ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" Сердюкова Юрия Васильевича; включил в реестр требований кредиторов ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" требование ООО "Центр-Строй" в размере 1767951 руб. 03 коп. основного долга - в третью очередь реестра требований кредиторов должника. Суд обязал временного управляющего обеспечить проведение публикации сведений о введении в отношении ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" процедуры наблюдения в порядке ст. ст. 28, 68 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Доказательства проведения публикации представить в суд. Также суд обязал временного управляющего по окончании наблюдения представить в арбитражный суд доказательства опубликования сведений о введении в отношении должника процедуры наблюдения (незамедлительно после опубликования), отчет о результатах проведенного наблюдения с анализом финансового состояния должника и доказательствами, подтверждающими доводы отчета и анализа; реестр требований кредиторов; протокол первого собрания кредиторов; доказательства уведомления кредиторов о месте и времени проведения собрания, а также доверенности представителей кредиторов, подтверждающие их полномочия на участие в первом собрании кредиторов. кроме того Арбитражный суд города Москвы определил ограничить полномочия руководителя и иных органов управления ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" в соответствии со ст. 64 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и приостановил исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снять аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства, за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения наблюдения судебных актов о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и о возмещении морального вреда. Также суд первой инстанции запретил удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп либо приобретение должником размещенный акций или выплата действительной стоимости доли (пая).

Определение обжаловано ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" в Девятый арбитражный апелляционной суд.

В апелляционной жалобе ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" ссылается на рассмотрение дела в отсутствие представителя должника, неправильное применение судом первой инстанции норм материального права и на неправильную оценку судом первой инстанции обстоятельств дела.

В судебном заседании представитель заявителя жалобы поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ООО "Центр-Строй" возражает против доводов жалобы, просит оставить судебное определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции в порядке частей 2, 3 статьи 156, части 1 статьи 266 АПК РФ признал надлежащим уведомление лиц, участвующих в деле и признал возможным рассмотреть дело при данной явке представителей.

Законность и обоснованность решения суда проверены в соответствии со статьями 266 - 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, выслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, признает, что оснований для удовлетворения жалобы нет исходя из следующего.

Согласно ст. 8 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", должник вправе подать в арбитражный суд заявление должника в случае предвидения банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.

Согласно ст. 9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", руководитель должника обязан обратиться с заявлением в суд в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанности по уплате обязательных платежей в полном объеме перед другими кредиторами.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно пункту 2 статьи 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:

- размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;

- размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

По пункту 2 статьи 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", если иное не предусмотрено этим законом, дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 этого закона.

В соответствии с п. 2. ст. 7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

Как следует из материалов дела, между ООО "Центр-Строй" (Субподрядчик) и ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" (Подрядчик) был заключен договор N 12 от 05.10.2010 г.. (Договор), в соответствии с условиями которого ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" поручил, а ООО "Центр-Строй" обязался в установленные договором сроки и пределах цены договора собственными силами и средствами выполнить работы в объеме, определенном в Приложении N 1 к договору, по устройству монолитных конструкций и устройству нулевого цикла.

В соответствии с п.2.1.2. ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" обязан произвести своевременную приемку и оплату выполненных ООО "Центр-Строй" работ в порядке, предусмотренном договором.

В соответствии с п. 7.1. Договора цена работ по договору определяется на основании Протокола согласования договорной цены. Ориентировочная стоимость работ по договору составляет: 12482525 руб., в том числе НДС 18 % - 1904113 руб. 98 коп. Окончательная стоимость работ будет определяться из расчета стоимости 1 м3 приведенного бетона и фактических выполненных объемов работ, подтвержденных актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справками по форме КС-3. При этом стоимость 1 м3 приведенного бетона является величиной постоянной и изменению не подлежит. Договорная цена за 1 м3 приведенного бетона составляет 6400 руб., в том числе НДС 18 % - 976 руб. 27 коп.

Согласно представленным в материалы дела актам сдачи-приемки фактически выполненных работ по форме КС-2 и справками о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 20.11.2010 г. на сумму 780200 руб., от 30.12.2010 г.. на сумму 1141225 руб. 40 коп., от 31.01.2011 г.. на сумму 815500 руб. 01 коп., от 28.02.2011 г. на сумму 241500 руб. ООО "Центр-Строй" выполнил в интересах ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" работы, предусмотренные договором, общей стоимостью 2978425 руб. 41 коп., что свидетельствует о надлежащем исполнении ООО "Центр-Строй" обязательств, предусмотренных Договором.

В соответствии с п.9.7. Договора в случае неоплаты, либо несвоевременной оплаты принятых работ, ООО "Центр-Строй" вправе потребовать от ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" уплаты пени (неустойки) в размере 0,1% от подлежащей выплате и невыплаченной суммы, за каждый день просрочки, но не более 10 % от такой суммы.

Поскольку должник свои обязательства по договору не исполнил надлежащим образом, за ним образовалась задолженность по оплате выполненных ООО "Центр-Строй" работ, что послужило основанием для обращения ООО "Центр-Строй" в Арбитражный суд города Москвы с иском к ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" о взыскании задолженности по договору.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06 сентября 2011 года по делу N А40-46864/11-68-400 с ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" в пользу ООО "Центр-Строй" было взыскано 1988552 руб. 35 коп. основного долга, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 25400 руб. 84 коп.

На основании Решения Арбитражного суда города Москвы от 06 сентября 2011 года по делу N А40-46864/11-68-400 заявителю был выдан исполнительный лист Серии АС N 004234942.

Заявителем в материалы дела было представлено заявление об уточнении размера требований, в связи с частичным погашением ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" задолженности перед ООО "Центр-Строй". В результате чего задолженность ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" составила 1767951 руб. 03 коп.

Следовательно судом первой инстанции сделан правомерный и обоснованный вывод о том, что задолженность ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" задолженности перед ООО "Центр-Строй" подтверждается вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда города Москвы от 06 сентября 2011 года по делу N А40-46864/11-68-400, исполнительным листом Серии АС N 004234942.

Указанный вывод суда соответствует п.2 ст.7 и п.3 ст. 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Сумма требований кредитора по денежным обязательствам с учетом частичной уплаты суммы долга составляет 1767951 руб. 03 коп..

На дату рассмотрения судом первой инстанции заявления задолженность в размере 1767951 руб. 03 коп., с учетом уточнений, не была погашена погашена.

Поскольку заявление ООО "Центр-Строй" соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в ред. закона от 30.12.2008 г. N 306-ФЗ, обоснованно и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда, в соответствии с п. 3 ст. 48 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в отношении должника ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" правомерен вывод суда первой инстанции о том, что подлежит введению процедура наблюдения.

НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа" представлена кандидатура арбитражного управляющего Сердюкова Юрия Васильевича для утверждения его временным управляющим ООО ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант", отвечающая требованиям ст. ст. 20 и 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

На основании п. 5 ст. 45 Федерального Закона РФ "О несостоятельности (банкротстве)", суд правомерно утвердил временным управляющим должника Сердюкова Юрия Васильевича.

Довод заявителя жалобы о неизвещении должника не соответствует материалам дела - листу 68, согласно которому от должника вернулся конверт с почтовым отправлением (определением суда).

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность обжалуемого определения Арбитражного суда г. Москвы.

Арбитражным судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства и исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено по существу законное и обоснованное определение.

Арбитражный апелляционный суд признает, что оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены судебного определения арбитражного суда первой инстанции, по настоящему делу не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 15.03.2012 г. по делу N А40-704/12-70-4Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ГУП г. Москвы "Ремонтно-строительное предприятие "Темп-Гарант" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

М.Ф. Сабирова

Судьи

Н.В. Дегтярева П.А. Порывкин