Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17 мая 2012 г. N 04АП-2189/11

г. Чита

17 мая 2012 г.

дело N А19-3979/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 10 мая 2012 года.

В полном объеме постановление изготовлено 17 мая 2012 года.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрелкова А.В.

судей Ошировой Л.В., Клепиковой М.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Козыревым А.В.

рассмотрев в открытом заседании с использованием средств видеоконференц-связи апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Приморский" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 25 января 2012 года по делу N А19-3979/2011 по иску общества с ограниченной ответственностью "Иркутская городская теплосбытовая компания" (ОГРН 1053811157806 ИНН 3811095810) к обществу с ограниченной ответственностью "Приморский" (ОГРН 1063812072675 ИНН 3812091536) о взыскании 50 000 руб., третье лицо - Служба по тарифам Иркутской области (суд первой инстанции: судья Габескирия М.Н.)

В судебном заседании с использованием средств видеоконференц-связи (при содействии Арбитражного суда Иркутской области судья: Ананьина Г.В.)приняли участие представители:

от истца - Борисова М.В., представитель по доверенности от 31.12.2011,

от ответчика - Шмуйлович Д.Ю., представитель по доверенности от 02.12.2010,

от третьего лица - Чегуркова И.В., представитель по доверенности от 07.12.2011,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Иркутская городская теплосбытовая компания" (далее - истец) обратилось с иском, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "Приморский" (далее - ответчик) о взыскании стоимости потреблённой в январе 2011 года тепловой энергии в горячей воде, в домах не оборудованных приборами учёта в сумме 11 346 475 руб. 18 коп., в домах оборудованных приборами учёта в сумме 560 604 руб. 16 коп., всего в сумме 11 907 079 руб. 34 коп.

В обоснование заявленных требований указано на невыполнение ответчиком в спорный период договорных обязательств, касающихся оплаты поставленной тепловой энергии в горячей воде.

В качестве правового обоснования приведены статьи 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответчик на иск возражал, указал на то, что договор N 5070 от 01.05.2008 является смешанным, содержащим как условия договора купли-продажи, так и условия по оказанию услуг, в связи с чем, имеется необходимость к установлению тарифа на горячую воду. Считает, что истцом неправомерно произведен расчёт стоимости отпущенной ответчику горячей воды, поскольку тепловая энергия и горячая вода являются разными видами коммунальных ресурсов, что при определении размера платы за коммунальный ресурс в виде горячей воды по указанной формуле, подлежит применению тариф, установленный именно на горячую воду из расчёта платы за 1 куб./м, в связи с чем, взыскание стоимости горячей воды с применением тарифа установленного за 1 Гкал/час, а не за 1 куб./м неправомерно.

Определением от 26.05.2011 к участию в деле в качестве третьего лица привлечена Служба по тарифам Иркутской области.

Служба по тарифам Иркутской области пояснила, что тарифы устанавливаются только в отношении той организации, которая готовит воду с использованием закрытых систем водоснабжения, при открытой системе водоснабжения оплата за горячую воду осуществляется расчётным методом, исходя из количества затраченных для приготовления горячей воды коммунальных услуг, в городе Иркутске - закрытая система теплоснабжения, в связи с чем, учитывая, что в жилых домах имеется открытая система теплоснабжения, тариф на горячую воду не устанавливался, что полномочиями по регулированию тарифов в отношении горячей воды обладает Администрация г. Иркутска.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 25.01.2012 по делу N А19-3979/2011 исковые требования удовлетворены. С общества с ограниченной ответственностью "Приморский" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Иркутская городская теплосбытовая компания" взыскана сумма 11 907 079 руб. 34 коп. - стоимость тепловой энергии, сумму 2 000 руб. - расходы по госпошлине; 70 000 руб. - судебные издержки.

С общества с ограниченной ответственностью "Приморский" в доход федерального бюджета Российской Федерации взыскана государственная пошлина в сумме 80 535 руб. 40 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Приморский" обжаловало его в апелляционном порядке. В обоснование жалобы сослался на те же обстоятельства, что и при обосновании своей позиции в суде первой инстанции.

В отзыве на апелляционную жалобу истец считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Законность и обоснованность обжалованного судебного акта проверены в апелляционном порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, представленные доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что между обществом с ограниченной ответственностью "Иркутская городская теплосбытовая компания" (энергоснабжающая организация) и обществом с ограниченной ответственностью "Приморский" (абонент) заключён договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде от 02.06.2008 N 5070, (согласительный протокол от 27.10.2008), по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась отпускать абоненту тепловую энергию в горячей воде с максимумом тепловой нагрузки 34,08943 Гкал/час, в том числе: отопление - 22,45563 Гкал/час, горячее водоснабжение (ГВС) - 11,63380 Гкал/час, а абонент - оплачивать принятый энергоресурс в соответствии с условиями договора.

Согласно пункту 2.1 договора отпуск тепловой энергии для нужд абонента осуществляется по тепловым установкам, указанным в Приложении N 3 к договору.

Учёт тепловой энергии, потреблённой абонентом, осуществляется на основании "Правил учёта тепловой энергии и теплоносителя" от 25.09.1995 N 954 (пункт 5.1).

Расчёты за тепловую энергию, отпущенную и использованную в расчётном периоде, производятся на основании счетов-фактур энергоснабжающей организации, без акцепта абонента (пункт 6.2).

Расчёт стоимости отпущенной и использованной по настоящему договору тепловой энергии производится по тарифам, утверждённым на период их регулирования в установленном действующим законодательством порядке Службой по тарифам Иркутской области (пункт 6.3).

Оплата стоимости используемой в текущем расчётном периоде тепловой энергии производится по платёжным документам энергоснабжающей организации не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчётным периодом (пункт 6.5).

Оплата тепловой энергии производится абонентом в течении 3-х банковских дней, исчисляемых со сроков, установленных пунктом 6.5 договора (пункт 6.6).

С учётом согласительного протокола, действие настоящего договора распространяется на отношения сторон с 02.06.2008 и действует по 31.12.2008, считается ежегодно продлённым, если за месяц до окончания срока не последует заявления одной из сторон об отказе от настоящего договора или его пересмотре (пункт 9.2).

В Приложении N 1 к договору указан ориентировочный суммарный объём (план) отпуска и потребления тепловой энергии по всем теплопотребляющим установкам.

В Приложении N 1 к договору содержится перечень теплопотребляющих объектов и актов разграничения эксплуатационной ответственности сторон за содержание тепловых сетей, включенных в договор теплоснабжения N 5070 от 01.06.2008.

Согласно пункту 1.1 Дополнительного соглашения от 30.06.2010 N 1Т-5070-2010 к договору на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде N 5070 от 01.06.2008 стороны оговорили и согласовали изменение отдельных условий договора, связанных с уменьшением тепловых нагрузок установок, расположенных по адресам: ул.Академическая, 4, включением тепловых нагрузок установок, расположенных по адресам: ул.Белобородова, 8/1, 8/2, 8/3, 8/4.

В соответствии с пунктом 2.1 договора пункт 2.1 абзаца 1 договора изложен в следующей редакции: отпуск абоненту тепловой энергии в горячей воде осуществляется с максимумом тепловой нагрузки 51,88359 Гкал/час., в том числе: отопление - 35,23016 Гкал/час; горячее водоснабжение - 16,65343 Гкал/час.

Согласно пункту 2.2 Дополнительного соглашения ориентировочный суммарный объём (план) отпуска и потребления тепловой энергии по всем теплопотребляющим установкам указан в Приложении N 1 от 30.06.2010, являющемся неотъемлемой частью договора теплоснабжения N 5070 от 01.06.2008.

В соответствии с пунктом 2.3 Дополнительного соглашения ориентировочное количество тепла и теплоносителя на отопление, вентиляцию и ГВС по тепловым установкам, расположенным по адресам: ул. Академическая, 4, ул. Белобородова, 8/1, 8/2, 8/3, 8/4 указано в Приложениях N 2 от 30.06.2010, являющимися неотъемлемой частью договора N 5070 от 01.06.2008.

Во исполнение условий договора в январе 2011 года истец произвёл отпуск тепловой энергии в горячей воде на сумму 11 907 079 руб. 34 коп.

Неисполнение ответчиком договорных обязательств по возмещению стоимости потребленной в январе 2011 года тепловой энергии в горячей воде явилось основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции руководствовался статьями 309, 310, пунктом 1 статьи 424, пунктом 1 статьи 539, статьёй 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 155, 161 Жилищного кодекса Российской Федерации, пунктами 3, 8, 15, 19, 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, частью 1 статьи 1 Федерального закона "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" от 30.12.2004 N 210-ФЗ, исходил из их обоснованности.

Обязательственные отношения сторон вытекают из договора на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде, подпадают под правовое регулирование параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На основании пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединённую сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учёта энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации порядок расчётов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Ответчик имеет статус управляющей организации, является исполнителем коммунальных услуг, поэтому к спорным правоотношениям сторон наряду с нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующими энергоснабжение, применяются нормы Жилищного кодекса Российской Федерации, а также Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307).

Согласно статье 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объёма потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учёта, а при их отсутствии, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Пунктом 15 Правил N 307 установлено, что если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчёт размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчёта размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии с пунктом 19 Правил N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учёта размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется для отопления и горячего водоснабжения в соответствии с подпунктами 1,2,3 пункта 1 Приложения N 2 к Правилам, в котором установлено, что для определения размера оплаты данных услуг, исходя из норматива на горячее водоснабжение на 1 человека и установленного тарифа.

Факт поставки в январе 2011 года горячей воды, качество поставленного ресурса, отсутствие общедомовых приборов учёта во всех домах, кроме домов, расположенных по адресам: ул. Театральная, 7, 9, ул. Белобородова, 8/1, 8/2, 8/3, 8/4, количество граждан, проживающих в каждом жилом доме, находящимся в управлении у ответчика для горячего водоснабжения, ответчиком не оспаривалось.

Из материалов дела следует, что в спорный период законодательством не предусматривалось регулирование тарифов на горячую воду для истца.

В соответствии с пунктом 2 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2004 N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" к полномочиям органов местного самоуправления отнесено установление тарифов на холодную и горячую воду.

Согласно части 5 статьи 4 указанного Закона к полномочиям органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации отнесено установление тарифа на тепловую энергию.

Согласно Приказу Службы по тарифам Иркутской области от 21.12.10 N 202-спр "Об установлении тарифов на тепловую энергию, отпускаемую ООО "Иркутская городская теплосбытовая компания" с 01.01.2011 года установлен и введен в действие с 01.01.2011 года на срок не менее одного года тариф на тепловую энергию, отпускаемую ООО "Иркутская городская теплосбытовая компания", иных потребителей в размере 714,91 руб. /Гкал.

Приказом директора ООО "Иркутская городская теплосбытовая компания" от 24.12.2010 N 106 "Об установлении тарифа на подпиточную воду" установлен и введён в действие с 01.01.2011 года тариф на подпиточную воду в размере 11,95 руб. за 1 тонну без НДС, 14,10 руб. с НДС для всех групп потребителей.

Пунктом 6.3 договора от 02.06.2008 N 5070 установлено, что расчёт стоимости отпущенной и использованной по настоящему договору тепловой энергии производится по тарифам, утверждённым на период их регулирования в установленном действующим законодательством порядке Службой по тарифам Иркутской области.

Поскольку истец в январе 2011 года исполнил обязательство по отпуску ответчику тепловой энергии в горячей воде на отопление и горячее водоснабжение, ответчик на основании статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации обязан оплатить полученную тепловую энергию в порядке, предусмотренном Правилами N 307, при этом, отсутствие тарифа на горячую воду не освобождает ответчика от обязанности по оплате тепловой энергии, полученной им от истца на нужды горячего водоснабжения.

Проведённой по ходатайству истца судебно-экономической экспертизой определена экономически обоснованная стоимость 1 куб./м горячей воды (60,26 руб./куб./м с НДС), подлежащая применению при расчёте за тепловую энергию, поставленную в 2011 году ответчику для оказания гражданам услуг по горячему водоснабжению.

Расчёт составлен истцом, исходя из стоимости 1 куб./м горячей воды (60,26 руб. с НДС), определенного судебно-экономической экспертизой, в соответствии с нормативами потребления горячей воды: 140 л., 130 л., 120 л., 45 л., на человека в месяц в зависимости от степени благоустройства, количества зарегистрированных граждан в обслуживаемых ответчиком домах, стоимость потребленной ответчиком в январе 2011 года тепловой энергии в горячей воде, составил 11 907 079 руб. 34 коп.

Экспертное заключение отвечает признакам относимости и допустимости доказательств: содержится на 9 листах прошито, пронумеровано, под выводами имеется, подпись и расшифровку подписи эксперта Печенниковой Г.Г., скреплено печатью экспертного учреждения.

Определением суда от 27.10.11 о назначении судебно-экономической экспертизы, эксперт Печенникова Г.Г. предупреждена об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. На странице 6 экспертного заключения эксперт Печенникова Г.Г. сообщила, что ей понятна ответственность за дачу заведомо ложного заключения; в разделе 2 экспертного заключения, содержащем "Информацию об эксперте", указано, что Печенникова Г.Г. является кандидатом экономических наук, доцентом кафедры "Бухгалтерского учёта и аудита" ФГБОУ ВПО "Байкальского государственного университета экономики и права", имеет квалификационный аттестат аудитора в области общего аудита, является Членом Президентского совета НП "Иркутский территориальный институт профессиональных бухгалтеров и аудиторов России".

Ответчик при назначении экспертизы не высказывал возражений ни в отношении экспертной организации, ни в отношении кандидатуры эксперта.

Поскольку экспертное заключение соответствует требованиям пункта 7 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции в соответствии с требованиями статей 71 и 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерно принял его в качестве доказательства определения стоимости потреблённой горячей воды, стоимость, которой установлена экспертом в ходе проведения судебно-экономической экспертизы в размере 60,26 руб./ куб.м.

Представленный истцом расчёт стоимости потреблённой ответчиком в январе 2011 года тепловой энергии в горячей воде исходя из стоимости 1 куб.м. горячей воды в размере 60,26 руб., составлен им с учётом норматива потребления соответствующей коммунальной услуги, установленного постановлением мэра г.Иркутска от 27.12.2004 N 031-06-2085/4 "О системе оплаты жилья и коммунальных услуг в муниципальном жилищном фонде г.Иркутска" с учётом изменений относительно нормативов потребления горячей воды, внесённых постановлением от 22.12.2005 N 031-06-2349/5 "О плате за жилое помещение и коммунальные услуги в многоквартирных домах".

Приложением N 5 к постановлению от 22.12.2005 N 031-06-2349/5 "О плате за жилое помещение и коммунальные услуги в многоквартирных домах" установлены использованные истцом виды нормативов потребления горячей воды: 140 л, 130 л, 120 л, 45 л на человека в месяц в зависимости от степени благоустройства.

На основании пункта 5 статьи 195 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации нормативно-правовой акт или отдельные его положения, признанные арбитражным судом недействующими, не подлежат применению с момента вступления в законную силу решения суда и должны быть приведены органом или лицом, принявшими оспариваемый акт, в соответствие с законом или иным нормативным правовым актом, имеющими большую юридическую силу.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 21.11.2011 по делу N А19-12951/2011 постановление мэра г.Иркутска от 27.12.2004 N 031-06-2085/4 "О системе оплаты жилья и коммунальных услуг в муниципальном жилищном фонде г.Иркутска" признанно недействующим в части подпунктов 4,1, 4.2, 4.3, 4.4, 4.5, 4.6, 4.7 пункта 4 Приложения N 5 к постановлению, вступило в законную силу после оказания истцом услуг ответчику по поставке горячей воды в январе 2011 года.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 29.09.2010 N 6171/2010 разъяснено, что признание нормативного акта недействующим с момента вступления в силу решения суда не должно препятствовать лицу, которое по незаконному нормативного акту было обязано осуществлять платежи, полностью восстановить нарушенное этим актом субъективное право, а также не должно представлять возможность лицу, являющемуся получателем платежей на основании данного нормативного акта, получать их за период до момента вступления в силу решения суда о признании нормативного акта недействующим.

В приложениях N 1-3 к договору от 02.06.2008 N 5070 стороны согласовали объёмы тепловой нагрузки на ГВС и объёмы энергии на подпиточную воду по каждому дому, ответчик обязался соблюдать расход сетевой воды не более расчётного значения, максимальный разбор из тепловой сети, нормы утечки сетевой воды и режим потребления согласно температурному графику.

На основании изложенного довод ответчика на невозможность применения нормативов потребления горячей воды, установленных Постановлением от 27.04.2004 N 031-06-2085/4 "О системе оплаты жилья и коммунальных услуг в муниципальном жилищном фонде г.Иркутска", поскольку это приведет к тому, что истец получит с ответчика незаконно установленную цену договора, обоснованно не принят судом первой инстанции во внимание.

Постановление от 22.12.2005 N 031-06-2349/5 "О плате за жилое помещение и коммунальные услуги в многоквартирных домах" было официально опубликовано, не оспорено и не признано в судебном порядке недействующим, использовано истцом.

Согласно составленному истцом расчёту, исходя из стоимости 1 куб.м горячей воды (60,26 руб. с НДС), определенного экспертным путём, в соответствии с нормативами потребления горячей воды: 140 л, 130 л, 120 л, 45 л на человека в месяц в зависимости от степени благоустройства, количества зарегистрированных граждан в обслуживаемых ответчиком домах, стоимость потребленной ответчиком в январе 2011 года тепловой энергии в горячей воде, составила сумму 11 907 079 руб. 34 коп.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства на основании статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается.

На основании изложенного заявленное истцом требование о взыскании с ответчика основного долга в размере 11 907 079 руб. 34 коп. является обоснованным, правомерно удовлетворено.

Учитывая изложенное, обжалуемое решение соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права, влекущих их отмену, судом не допущено, поэтому основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы, связанные с уплатой государственной пошлины по апелляционной жалобе, относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 25 января 2012 года по делу N А19-3979/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

А.В. Стрелков

Судьи

М.А. Клепикова Л.В. Оширова