Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2012 г. N 13АП-4599/12

г. Санкт-Петербург

23 мая 2012 г.

Дело N А56-69850/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 23 мая 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 мая 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Фокиной Е.А.

судей Есиповой О.И., Шульга Л.А.

при ведении протокола судебного заседания: Михайлюк Е.В.

при участии:

от заявителя: Гаманина Д.Г. по доверенности от 27.12.2011, Муровец А.Ю. по доверенности от 16.01.2012.

от ответчика: Мордовец В.А. по доверенности N ОВ/405 от 19.01.2012.

от 3-го лица: Терентьева Г.С., выписка из протокола N 72 от 29.05.2011, председатель правления.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-4599/2012) ООО "Энергия Холдинг" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27 января 2012 года по делу N А56-69850/2011 (судья Синицына Е.В.), принятое

по заявлению ООО "Энергия Холдинг"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу

3-е лицо: СНТ НИИТ "Песочное"

об оспаривании решения и предписания

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Энергия Холдинг" (195009 г.Санкт-Петербург, ул.Михайлова, д.19, лит.А ОГРН 1027710003683, в дальнейшем - общество, ООО "Энергия Холдинг") обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением, в котором просило признать незаконными и не подлежащими исполнению ненормативные акты Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (191186 г.Санкт-Петербург, Невский пр., д.7-9, далее - Управление, УФАС): решение от 17.11.2011 N 12/12809 по делу N К12-197/11 и предписание от 17.11.2011 N 12/12810, а также отменить указанное предписание

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено садоводческое некоммерческое товарищество НИИТ "Песочное" (194362 г.Санкт-Петербург, пос.Парголово, садоводство НИИТ "Песочное", ОГРН 1037804019989, далее - СНТ, садоводческое товарищество).

Решением суда от 27.01.2012 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Суд пришел к выводу, что возложение ООО "Энергия Холдинг" на садоводческое товарищество обязанности производить предоплату за электроэнергию, еще не потребленную гражданами - членами товарищества, является незаконным и свидетельствует о нарушении обществом статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ, О защите конкуренции).

Не согласившись с решением суда, ООО "Энергия Холдинг" заявило и поддержало в судебном заседании апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права.

Общество указывает на следующее. Пунктом 70 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения) предусмотрен порядок расчетов за электроэнергию с применением авансовых платежей со всеми потребителями, за исключением граждан-потребителей и исполнителей коммунальных услуг. Садоводческое товарищество не может быть отнесено ни к категории исполнителя коммунальных услуг, ни к категории гражданина-потребителя.

В настоящее время тарифные группы потребителей определены Методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденными приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2.

Согласно указанному перечню к тарифной группе "население" относятся граждане, использующие электроэнергию на коммунально-бытовые нужды, а также приравненные к населению категории потребителей.

В примечаниях к Распоряжению Комитета по тарифам Санкт-Петербурга N 333-р от 13.12.2010 к группе "потребители, приравненные к населению" отдельно отнесены исполнители коммунальных услуг и отдельно садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие объединения граждан.

Аналогичным образом исполнители коммунальных услуг и садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие объединения граждан отнесены к разным тарифным подгруппам тарифной группы "потребители, приравненные к населению" в Перечне категорий потребителей, которые приравнены к населению и которым электрическая энергия (мощность) поставляется по регулируемым ценам (тарифам), утвержденным приказом ФТС РФ от 31.12.2010 N 655-Э.

По мнению заявителя, перечисленные нормативные акты относят садоводческие товарищества к тарифной группе "потребители, приравненные к населению" только в части применения при расчетах регулируемого тарифа. Правовых оснований для вывода о том, что СНТ НИИТ "Песочное" является исполнителем коммунальных услуг по смыслу пункта 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 26.05.2006 N 307, у суда не имелось.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу и СНТ НИИТ "Песочное" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу и поступившие от СНТ НИИТ "Песочное" и УФАС по Санкт-Петербургу письменные отзывы на апелляционную жалобу, апелляционная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда, исходя из следующего.

Оспариваемое решение вынесено антимонопольным органом по результатам рассмотрения дела N К12-197/11, возбужденного 15.09.2011 по признакам нарушения ООО "Энергия Холдинг" части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ на основании поступившего заявления СНТ НИИТ "Песочное" на действия общества в части отказа из исключения договора энергоснабжения условия, предусматривающего уплату авансовых платежей.

УФАС установило, что ООО "Энергия Холдинг" является доминирующим хозяйствующим субъектом, приказом УФАС от 12.09.2007 N 05-РР включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов по виду деятельности "купля-продажа, поставка электрической энергии" с долей более 50 процентов в географических границах - границы балансовой принадлежности электрических сетей ОАО "Курортэнерго", ЗАО "Царскосельская энергетическая компания", ЗАО "Лентеплоснаб", ОАО "Петродворцовая электросеть", ОАО "Санкт-Петербургские электрические сети", ГУП "Водоканал Санкт-Петербурга", ГУП "Санкт-Петербургский метрополитен", ГУП "Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга", СПбГУП "Горэлектротранс", СПбГУП "Ленсвет", ООО "Ижора-Энергосбыт", ОАО "Ленэнерго" в точках поставки ГУП "Водоканал Санкт-Петербурга", ГУП "ПЕтербуцргский метрополитен", ГУП "Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга", СПбГУП "Горэлектротранс", СПбГУП "Ленсвет", ООО "Ижора-Энергосбыт" в административных границах Санкт-Петерубрга.

01.03.2007 между СНТ НИИТ "Песочное" и ООО "Энергия Холдинг" заключен договор энергоснабжения N 2-150, в соответствии с которым гарантирующий поставщик (общество) обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, а садоводческое товарищество (потребитель) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и мощность.

В соответствии с пунктом 4.1 договора (абзац 5) оплата потребителем потребленной энергии и мощности осуществляется с применением ежемесячных авансовых платежей. Пунктом 4.3 (абзац 3) договора предусмотрено, что ежемесячный авансовый платеж соответствует месячной стоимости договорной (заявленной) энергии и мощности по договору.

Обращение садоводческого товарищества от 22.02.2011 об исключении из договора энергоснабжения условия об уплате авансовых платежей оставлено обществом без удовлетворения.

Решением от 17.11.2011 Комиссия УФАС признала в действиях ООО "Энергия Холдинг" нарушение ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции, выразившееся во включении и в отказе об исключении из договора энергоснабжения от 01.03.2007 N 2-150 условий об ежемесячных авансовых платежах за электроэнергию.

На основании указанного решения Управление выдало ООО "Энергия Холдинг" предписание о прекращении нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, для чего обществу следует исключить из договора энергоснабжения от 01.03.2007 N 2-150 условия, предусматривающие оплату потребленной электроэнергии с применением ежемесячных авансовых платежей; обеспечить потребителям (садоводческим, огородническим или дачным некоммерческим товариществам, садоводческим, огородническим или дачным потребительским кооперативам, садоводческим, огородническим или дачным некоммерческим партнерствам) право выбора порядка оплаты потребленной электроэнергии без внесения ежемесячных авансовых платежей, путем публичного информирования указанных потребителей о возможности исключения условий об ежемесячных авансовых платежах из договора энергоснабжения по выбору потребителя.

Не согласившись с решением и предписанием УФАС, ООО "Энергия Холдинг" обратилось в арбитражный суд.

В силу части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц. Перечень таких действий (бездействия) перечислены в пунктах 1-10 части 1 статьи 10 Закона.

Пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона установлен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатами которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Суд первой инстанции на основании анализа положений пунктов 70, 73, 89 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307), пришел к выводу о том, что непосредственным потребителем энергии, предоставляемой обществом садоводческому товариществу, являются граждане, использующие коммунальную услугу для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (в том числе постоянно проживающие на территории дачных товариществ), а садоводческое товарищество является посредником между энергоснабжающей организацией и гражданами (потребителями).

Не оспаривая отнесение садоводческого товарищества к тарифной группе "население", заявитель полагает, что к садоводческому товариществу должен только применяться тариф, установленный для населения, однако такое товарищество не является исполнителем коммунальных услуг по смыслу пункта 3 Правил N 307, а потому на него не распространяются предусмотренные пунктом 70 Основных положений исключения.

Согласно пункту 70 Основных положений, если иное не установлено договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии), покупатели (за исключением граждан-потребителей и исполнителей коммунальной услуги по электроснабжению, приобретающих электрическую энергию в объеме, определяемом в соответствии с пунктом 89 настоящего документа) оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам за потребленный объем электрической энергии (мощности) в следующем порядке:

30 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 25-го числа этого месяца;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

Пунктом 89 Основных положений установлено, что исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящим документом приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Таким образом, по смыслу изложенных норм, исполнителем коммунальных услуг по договору энергоснабжения (договора купли-продажи электрической энергии) является организация, приобретающая электроэнергию для целей оказания коммунальной услуги электроснабжения не только собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме, но и собственникам жилых домов.

Под исполнителем, согласно пункту 3 Правил N 307, понимается юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Согласно пунктам 1.1, 2.2.3 Устава СНТ НИИТ "Песочное" является некоммерческой организацией, добровольным объединением граждан - владельцев садовых земельных участков, предоставленных или приобретенных ими с целью удовлетворения материальных и иных потребностей садоводов, а также в целях содействия в организации здорового отдыха садоводов и членов их семей и обеспечения членов товарищества коммунальными услугами.

В соответствии со статьей 7, подпунктом 10 пункта 1 статьи 21 и подпунктом 10 пункта 3 статьи 22 Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое объединение в соответствии с гражданским законодательством вправе заключать договоры, а также через свои органы управления решать вопросы создания и развития объектов инфраструктуры, организации строительства, ремонта и содержания инженерных сетей.

Анализ приведенных норм позволяет прийти к выводу, что садоводческое товарищество по отношению к членам товарищества - владельцам земельных участков фактически является исполнителем коммунальной услуги электроснабжения.

Поскольку в соответствии с пунктом 73 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, граждане-потребители и исполнители коммунальной услуги по электроснабжению вносят плату за электрическую энергию и услуги, предоставляемые в соответствии с договором энергоснабжения, не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, включение обществом в договор N 2-150 от 01.03.2007 и отказ от исключения из этого договора условия об ежемесячных авансовых платежах за электроэнергию правомерно расценено антимонопольным органом и судом как злоупотребление доминирующим положением.

Апелляционная коллегия обращает внимание, что вступившим в законную силу постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2012 по делу N А56-18267/2011 удовлетворен иск СНТ НИИТ "Песочное" к ООО "Энергия Холдинг" об исключении из договора от 01.03.2007 N 2-150 абзаца 5 пункта 4.1, предусматривающего уплату авансовых платежей за электроэнергию.

При этом суд указал, что садоводческое товарищество в силу своего правового статуса относится к исключительной категории потребителей, в отношении которых не применяются авансовые платежи при расчетах за электрическую энергию, потребляемую по договору, поскольку фактически и по своему правовому статусу является исполнителем коммунальной услуги по электроснабжению.

Учитывая изложенное, апелляционный суд не усматривает правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены оспариваемого судебного акта.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27 января 2012 года по делу N А56-69850/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Энергия Холдинг" - без удовлетворения.

Председательствующий

Е.А. Фокина

Судьи

О.И. Есипова Л.А. Шульга