Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 июня 2012 г. N 09АП-13260/12

г. Москва

1 июня 2012 г.

Дело N А40-115367/11-18-94Б

Резолютивная часть постановления объявлена "30" мая 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "01"июня 2012 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Овчинниковой С.Н.

Судей: Тетюка В.И., Титовой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Маркиной Е.М.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО"Черемушкинский рынок" на (определение) Арбитражного суда г. Москвы от "16" апреля 2012 г..

по делу N А40-115367/11-18-94Б, вынесенное судьей К.А. Вериной

рассмотрев дело о несостоятельности (банкротстве) ООО"Черемушкинский рынок" (ОГРН 1047742005080) адрес: 119261, г. Москва, Ломоносовский пр-т, д.1/64

требования ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" на сумму 113 136 067, 44 руб.

При участии сторон:

от ООО "Черемушкинский рынок": Кривошеев В. А. по доверенности от 12.01.2012 г.. N 1

Временный управляющий ООО "Черемушкинский рынок": Оксамитный А. К. Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.11.2011 г..

от ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк": Качура В. В. по доверенности от 28.12.2011 г.. N 1080, Лебедева М. В. по доверенности от 07.12.2011 г.. N 915

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.11.2011 года в отношении ООО "Черемушкинский рынок" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Оксамитный Александр Константинович, о чем опубликована информация в газете "Коммерсанты) N 237 от 17.12.2011 г..

Определением от 16.04.2012 г.. по делу N А40-115367/11-18-94Б суд признал требования ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" к должнику ООО "Черемушкинский рынок" обоснованными.

Включил в реестр требований кредиторов должника ООО "Черемушкинский рынок" требования ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" по Договору N 100000/1018 об открытии кредитной линии от 13.12.2010 между ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" и ООО "ВИНЭКСИМ", Договору поручительства N 100000/1018-8 от 13.12.2010 между ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" и ООО "Черемушкинский рынок", Договору N 100000/1018-7.1 об ипотеке (залоге недвижимости) от 13.12.2010 между ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" и ООО "Черемушкинский рынок" в общей сумме 113 136 067,44 руб., из которых: основной долг - 100 000 000 руб., проценты за пользование кредитом за период с 01.05.2011 г.. по 28.11.2011 г.. - 6 236 135,62 руб., неустойка по уплате основного долга за период с 13.09.2011 г.. по 28.11.2011 -3 480 821,92 руб., неустойка по уплате процентов за период с 01.09.2011 г.. по 28.11.2011 г.. - 183 648,26 руб., комиссия за обслуживание кредита, за резервирование денежных средств - 3 168 493,13 руб., неустойка по уплате суммы комиссий за период с 01.09.2011 г.. по 28.11.2011 г.. - 66 968,51 руб. в третью очередь удовлетворения как обеспеченных залогом имущества должника.

Не согласившись с принятым определением, ООО"Черемушкинский рынок" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение о включении в реестр требований кредиторов должника требования кредитора на общую сумму 113 136 067, 44 руб. и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель в апелляционной жалобе указал, что договоры ипотеки (залоге имущества) и договоры поручительства недействительны в силу их ничтожности, поскольку договоры со стороны ООО "Черёмушкинский рынок" были подписаны неуполномоченными лицами. Заключение договоров ипотеки и поручительства не было связано с хозяйственной деятельностью должника, не повлекло и не могло повлечь получение этим обществом какой-то имущественной либо иной выгоды. Указанные договоры были заключены в период фактически предбанкротного состояния ООО "Черёмушкинский рынок". При заключении сделок был нарушен баланс интересов ООО "Черёмушкинский рынок" и его единственного участника.

В судебном заседании заявитель жалобы, доводы изложенные в апелляционной жалобе, поддержал.

В судебное заседание представитель ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" и Временный управляющий с доводами апелляционной жалобы не согласны. Считают определение суда законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы несостоятельными. Просят определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для отмены определения.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" (далее - Банк) и ООО "ВИНЭКСИМ" был заключен Договор N 100000/1018 об открытии кредитной линии от 13.12.2010 г..

Согласно пп. 1.1, 1.4 кредитного договора, размер кредита составил 500 000 000 руб., процентная ставка была установлена в размере 10,75% годовых.

Окончательный срок возврата кредита установлен п. 1.6 кредитного договора -29.11.2013.

Дополнительным соглашением N 2 от 31.05.2011 стороны установили, что проценты и комиссия, начисленные за период с 01.05.2011 по 31.07.2011 уплачиваются 31.08.2011 г..

Согласно п. 3.2. кредитного договора, выдача кредита производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика.

В соответствии с п. 3.4 кредитного договора, датой выдачи кредита является дата возникновения задолженности на ссудном счете заемщика.

Банк исполнил свои обязательства, предоставив кредит заемщику, что подтверждается: мемориальным ордером N 6998 от 17.12.2010 (назначение платежа: предоставление 1-го транша ООО "ВИНЭКСИМ" по договору 100000/1018 от 13.12.2010 об открытии кредитной линии. НДС не облагается), на сумму 100 000 000 руб.; выпиской по лицевому счету ООО "ВИНЭКСИМ".

17.12.2010 Банк перечислил заемщику по кредитному договору 100 000 000 руб.

Согласно п. 1.3.2 кредитного договора, с заемщика взимается комиссия за обслуживание кредитной линии в течение всего периода действия договора в размере 0,5% годовых от остатка ссудной задолженности (фактической задолженности заемщика по кредиту (основному долгу)).

Порядок исчисления и уплаты комиссии за обслуживание предусмотрен п. 4.9 кредитного договора.

В соответствии с п. 1.3.3 кредитного договора, с заемщика также взимается комиссия за резервирование (бронирование) денежных средств для выдачи кредита в размере 2% годовых.

Пунктом 4.3 кредитного договора предусмотрен порядок начисления комиссии.

Заемщиком банку были уплачены только проценты за пользование кредитом в сумме равной 3 946 575, 34 руб. (платежные поручения N 196 от 30.12.2010, N 51 от 31.01.2011, N 150 от 28.02.2011, N 308 от 31.03.2011, N 589 от 29.04.2011).

В обеспечение обязательств по указанному договору между Банком и ООО "Черемушкинский рынок" был заключен 13.12.2010 г. Договор поручительства N 100000/1018-8, в силу которого ООО "Черемушкинский рынок" обязалось отвечать перед Банком в полном объеме за ООО "ВИНЭКСИМ".

Дополнительным соглашением N 1 от 31.05.2011 к договору поручительства, поручитель обязался отвечать за должника по возврату процентов, начисленных за период с 01.05.2011 по 31.07.2011, которые подлежали уплате должником 31.08.2011 г..

В соответствии с п. 1.7 договора поручительства, поручителем было дано согласие безусловно отвечать за должника так, как это установлено договором поручительства, равно как и в случае изменения в будущем обязательств должника по договору об открытии кредитной линии, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя. Стороны констатировали, что при заключении договора поручительства, поручитель дает прямо выраженное согласие отвечать в соответствии с измененными условиями договора об открытии кредитной линии, не устанавливая каких-либо ограничений и не требуя согласования с ним новых условий договора об открытии кредитной линии, причем изменение этих условий возможно как по соглашению кредитора и должника, заключенному между ними без участия (согласия) поручителя, так и в одностороннем порядке кредитором, когда такое право ему предоставлено договором об открытии кредитной линии.

Согласно п. 2.2 договора поручительства, при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником своих обязательств по кредитному договору, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, т.е. в объеме, определенном договорами об открытии кредитной линии на момент предъявления требования, в том числе по возврату суммы кредитов (основного долга), уплате процентов за пользование кредитом, уплате комиссий, уплате неустоек (пени и/или штрафов), возмещению судебных издержек по взыскании долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником договоров об открытии кредитной линии.

В соответствии со ст.361 ГК РФ, по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В силу ст.363 ГК РФ, при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Для обеспечения исполнения обязательств по договору N 100000/1018 об открытии кредитной линии от 13.12.2010 г.. ООО "Черемушкинский рынок" передало Банку в залог недвижимое имущество и имущественные права по Договору N 100000/1018-7.1 об ипотеке (залоге недвижимости) от 13.12.2010 г..

В соответствии со ст. 3 Договора залога его предметом являются объекты недвижимости (здания) и право аренды земельного участка, на котором расположены закладываемые здания:

- Здание 1: г. Москва, ул. Вавилова, д. 64/1, стр.1, общая площадь 5907 кв.м., назначение: нежилое, количество этажей 2. Свидетельство о государственной регистрации права серия 77 AM N 578611 от 06.07.2010;

- Здание 2: г. Москва, ул. Вавилова, д. 64/1, стр.3, общая площадь 1158,7 кв.м, назначение: нежилое, количество этажей 3. Свидетельство о государственной регистрации права серия 77 AM N 102489 от 05.02.2010;

- Здание 3: г. Москва, ул. Вавилова, д. 64/1, стр.4; общая площадь 130,8 кв.м, назначение: нежилое, количество этажей 1. Свидетельство о государственной регистрации права серия 77 АК N 491311 от 28.10.2009;

- Здание 4: г. Москва, ул. Вавилова, д. 64/1, стр.11; общая площадь 256,5 кв.м, назначение: нежилое, количество этажей 1. Свидетельство о государственной регистрации права серия 77 АЖ N 150440 от 22.08.2007;

- Земельный участок: г. Москва, ул. Вавилова, вл. 64/1, кадастровый номер 77:06:0003006:13 (равнозначен кадастровому номеру 77:06:03006:013); площадь 14078 кв.м., категория земель: земли населенных пунктов; разрешенное использование: реконструкции и последующей эксплуатации рынка.

Согласно п. 3.2. договора залога, стороны установили общую залоговую стоимость имущества в размере 3 181 973 904 рублей.

В статье 2 Договора залога указано существо обязательств, обеспечиваемых ипотекой, в частности обязательства из Кредитного договора между Кредитором с Заемщиком N 100000/1018 от 13.12.2010.

Согласно п. 2.6 договора залога, требования обеспечиваемые ипотекой, определяются в соответствии с со ст. 3,4 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" от 16.07.98 N 102-ФЗ. При этом стороны установили, что любые изменения условий, указанных в ст. 2 Договора залога, совершенные самостоятельно Залогодержателем и Заемщиком во изменение Договора об открытии кредитной линии означает изменение объема требований, обеспеченных ипотекой, на что Залогодатель дает свое предварительное и безусловное согласие в момент заключения договора залога.

В соответствии с дополнительным соглашением N 1 от 31.05.2011 г.. к договору залога залогодателем было подписано условие об обеспечении обязательства заемщика по уплате 31.08.2011 г.. процентов, начисленных с 01.05.2011 г.. по 31.07.2011 г..

В связи с неисполнением обязательств, установленных дополнительным соглашением N 2 от 31.05.2011 г.. к кредитному договору ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" в порядке ст. 4.6, 4.6.1, 7.1, 7.5 кредитного договора, п. 2 ст. 811 ГК РФ были направлены требования должнику, поручителю о досрочном возврате кредита, процентов по основному долгу, неустойки от 07.09.2011, от 08.09.2011, которыми был установлен срок возврата задолженности - 12.09.2011, что соответствует п. 4.7, 7.5.2 кредитного договора. Установление в требовании в одностороннем порядке нового срока возврата кредита, процентов предусмотрено п. 4.7 кредитного договора.

По состоянию на 28.11.2011 года задолженность ООО "ВИНЭКСИМ" перед ОАО "Российский сельскохозяйственный банк" по Договору N 100000/1018 об открытии кредитной линии от 13.12.2010 не погашена, составила 113 136 067,44 руб., из которых: основной долг - 100 000 000 руб., проценты за пользование кредитом за период с 01.05.2011 г.. по 28.11.2011 г.. - 6 236 135,62 руб., неустойка по уплате основного долга за период с 13.09.2011 г.. по 28.11.2011 -3 480 821,92 руб., неустойка по уплате процентов за период с 01.09.2011 г.. по 28.11.2011 г.. - 183 648,26 руб., комиссия за обслуживание кредита, за резервирование денежных средств - 3 168 493,13 руб., неустойка по уплате суммы комиссий за период с 01.09.2011 г.. по 28.11.2011 г.. -66 968,51руб. "

В соответствии со ст. 348 ГК РФ и п. 1 ст. 50 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено.

Согласно ст. 337 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку.

Пунктом 1 статьи 349 ГК РФ требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда.

Из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.11.2011 года по настоящему делу в отношении ООО "Черемушкинский рынок" введена процедура наблюдения, публикация объявления о введении наблюдения в отношении должника произведена в газете "Коммерсантъ" N 237 от 17.12.2011 г.. Срок для предъявления требования соблюден.

Согласно п. 1 ст. 363 ГК РФ, при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. При этом поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию дога и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (п. 2 ст. 363 ГК РФ). Исходя из смысла приведенной правовой нормы, поручительство является отдельной гражданско-правовой сделкой, порождающей денежные обязательства.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в реестр требований кредиторов подлежат установлению требования по денежным обязательствам и обязательным платежам. Денежным обязательством шляется обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и иному, предусмотренному Гражданским кодексом РФ, бюджетным законодательством основанию (ст. 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"). В силу п. 4 ст. 134, п. 1 ст. 137 названного Федерального закона требования кредиторов по денежным обязательствам по гражданско-правовым сделкам подлежат удовлетворению в третью очередь.

В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя). Пунктом 4 ст. 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.

Согласно п.5 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования залогодержателей по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

В пункте 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что судам при рассмотрении требований залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству, необходимо принимать во внимание, что, если выручка от продажи заложенного имущества ниже размера требований залогодержателя согласно реестру требований кредиторов, погашение требований залогового кредитора осуществляется в пределах указанной выручки. После передачи выручки залоговому кредитору его требования к залогодателю считаются погашенными в полном объеме.

В рассматриваемом деле должником по основному обязательству, вытекающему из кредитных договоров, является ООО "ВИНЭКСИМ", в то время как ООО "Черемушкинский рынок", в отношении которого введено наблюдение, выступает одновременно и залогодателем, и поручителем, т.е. солидарным должником. Начальная продажная цена предмета залога установлена в соответствии с договором о залоге в размере 3 181 973 904 рублей, способом реализации предмета залога - путем продажи с публичных торгов.

Как правильно указал суд первой инстанции, требования ОАО "Российский сельскохозяйственный банк" в заявленном размере подтверждены материалами дела, в том числе: Договором N 100000/1005 об открытии кредитной линии от 06.05.2010 между ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" и ООО "ВИНЭКСИМ", Договором поручительства N100000/1005-8 от 06.05.2010 между ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" и ООО "Черемушкинский рынок", Договором N 100000/1036-7.1 об ипотеке (залоге недвижимости) от 09.07.2010 между ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" и ООО "Черемушкинский рынок", мемориальным ордером N 6998 от 17.12.2010 г.., выпиской по лицевому счету ООО "ВИНЭКСИМ", платежными поручениями N196 от 30.12.2010 г.., N51 от 31.01.2011 г.., N150 от 28.02.2011 г.., N308 от 31.03.2011 г.., N589 от 29.04.2011 г..

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции признал требования ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" к должнику ООО "Черемушкинский рынок" обоснованными и включил их в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Черемушкинский рынок" в заявленном размере как обеспеченного залогом имущества должника.

Довод заявителя жалобы о ничтожности договоров поручительства и залога, признается необоснованным.

В соответствии с ч. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Согласно ч. 3 ст. 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

В соответствии с учредительными документами (Уставом) ООО "Черемушкинский рынок" единоличным исполнительным органом Общества является генеральный директор. На момент подписания оспариваемого договора генеральным директором ООО "Черемушкинский рынок" являлся Леонов B.C.

Согласно ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Ссылка должника на ст. 168 АПК РФ, отклоняется, поскольку в данном случае имеются условия при которых могут быть применимы нормы ст. 174 ГК РФ.

В соответствии со ст. 174 ГК РФ, если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица - его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной.

Пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 мая 1998 года N 9 "О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок" определено, что сделка по указанным в статье 174 Гражданского кодекса Российской Федерации основаниям может быть признана недействительной лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об ограничениях полномочий органа юридического лица, заключившего сделку. В связи с этим необходимо учитывать, что указанное обстоятельство входит в предмет доказывания по данным делам.

Соответствующих доказательств осведомленности ОАО "Россельхозбанк" с положениями Устава ООО "Черемушкинский рынок", ограничивающих полномочия единоличного исполнительного органа Общества, должником в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлено.

Должник указал, что согласно уставу ООО "Черёмушкинский рынок", генеральный директор Общества не имел никаких прав и полномочий подписывать подобные договоры без соответствующего решения участника Общества. Участник Общества не принимал никаких решений по последующему одобрению данных сделок.

Как правильно установлено судом первой инстанции, в материалах дела имеются: протоколы внеочередного собрания участников ООО "Черемушкинский рынок" об одобрении изменения залоговой стоимости объекта недвижимости от 01.10.2010 г.., об одобрении передачи в залог объектов недвижимости ООО "Черемушкинский рынок" от 02.07.2010 г.., об одобрении заключения договоров поручительства от 18.12.2009 г..; решение внеочередного общего собрания участников ООО "Черемушкинский рынок" г 01.12.2010 г.. об одобрении заключения договоров поручительства, обеспечивающих в

полном объеме исполнение обязательств ООО "ВИНЭКСИМ" и поручении Генеральному директору Общества Леонову B.C. заключать от имени Общества договоры поручительства с ОАО "Россельхозбанк", решение внеочередного общего собрания участников ООО "Черемушкинский рынок" от 08.12.2010 г.. об одобрении заключения договоров поручительства, обеспечивающих в полном объеме исполнение обязательств ООО "ВИНЭКСИМ" перед ОАО "Россельхозбанк" по договорам об открытии кредитной линии, одобрении передачу ОАО "Россельхозбанк" в

последующий залог объектов недвижимости, являющихся предметом ипотеке по ранее

заключенным с Банком договорам; решение N 4 участника общества от 30.05.2011 г.. об одобрении передачи объектов недвижимости и прав аренды на земельный участок, на котором они находятся в последующий залог ОАО "Россельхозбанк", одобрении заключения с ОАО "Россельхозбанк" дополнительных соглашений к договору о залоге недвижимости, поручении Генеральному директору Общества Леонову B.C. заключать от имени общества договор об ипотеке и дополнительные соглашения к договору об ипотеке; решение внеочередного общего собрания участников общества от 24.09.2010 г.. об одобрении заключения договоров поручительства, обеспечивающего в полном объеме исполнение обязательств ООО "ВИНЭКСИМ" перед ОАО "Россельхозбанк" по договорам об открытии кредитной линии, одобрении заключение договоров об ипотеке, обеспечивающих исполнение обязательств заемщика перед банком по договорам кредитной линии, поручении Генеральному директору Общества Леонову B.C. заключать от имени общества крупные сделки и дополнительное соглашение; решение единственного участника Общества об одобрении заключения крупных сделок от 31.03.2010 г..; доверенности представителей Частной акционерной компании Фелпс Констракшнз Лимитед (единственного учредителя ООО "Черемушкинский рынок").

Кроме того, должник не доказал тот факт, что участник Общества никогда не согласовывал ни в какой форме эти сделки, никогда и никому не давал никаких поручений по их одобрению, никогда не поручал передоверять полномочия своего законного представителя на территории РФ третьим лицам, в том числе и по подписанию договоров.

Помимо этого, должником не доказан факт злоупотребления правом при заключении договора поручительства, нарушения ст. 10 ГК РФ.

Доводы заявителя апелляционной жалобы судом признаны необоснованными, противоречащими действующему законодательству, материалам дела и фактическим обстоятельствам.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от "16" апреля 2012 г.., по делу N А40-115367/11-18-94Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО"Черемушкинский рынок" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Овчинникова

Судьи

В.И. Тетюк И.А. Титова