Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2012 г. N 15АП-4891/12

город Ростов-на-Дону

29 мая 2012 г.

дело N А53-20325/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 мая 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрекачёва А.Н.

судей И.Г. Винокур, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Кирдеевым А.А.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Президент": представитель Герцан Р.Э. по доверенности от 28.07.2011,

от общества с ограниченной ответственностью "Менеджмент и Логистика": представитель Герцан Р.Э. по доверенности от 12.03.2012,

от Сметанина О.А.: представитель Герцан Р.Э. по доверенности от 10.11.2011

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Президент", общества с ограниченной ответственностью "Менеджмент и Логистика", Сметанина Олега Александровича на определение Арбитражного суда Ростовской области от 02.04.2012 по делу N А53-20325/2008 по заявлению конкурсных кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Президент", общества с ограниченной ответственностью "Менеджмент и Логистика", Сметанина Олега Александровича о признании ненадлежащим исполнение обязанностей конкурсным управляющим Алексеенко Оксаной Ивановной, об отстранении конкурсного управляющего Алексеенко О.И. от исполнения обязанностей и прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Краснознаменное" (ИНН 6106004158, ОГРН 1026100810570) принятое в составе судей Петуховой Л.Г., Хворых Л.В., Тер-Акопян О.С.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Краснознаменное" (далее - ОАО "Краснознаменное", должник) в Арбитражный суд Ростовской области поступило заявление конкурсных кредиторов ООО "Возрождение", ООО "УК "Президент", ООО "Менеджмент и логистика" о признании ненадлежащим исполнение обязанностей конкурсным управляющим Алексеенко Оксаной Ивановной, об отстранении конкурсного управляющего Алексеенко О.И. и прекращении производства по делу в связи с отсутствуем средств на финансирование процедуры банкротства.

Определением суда от 02.04.2012 отказано в удовлетворении заявления. Судебный акт суда первой инстанции мотивирован тем, что ООО "Управляющая компания "Президент", ООО "Менеджмент и Логистика", Сметанин О.А. обжаловали определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просили отменить определение суда от 02.04.2012 в части отказа в удовлетворении заявления о прекращении производства по делу и принять новый судебный акт о прекращении производства по настоящему делу.

Податели жалобы указали, что документы, подтверждающие наличие у должника имущества в объеме, достаточном для погашения расходов по делу о банкротстве ОАО "Краснознаменное", отсутствуют. Конкурсный управляющий представила суду отчет от 26.03.2012 с умышленно искаженными, не соответствующими действительности, сведениями. Доказательств, обосновывающих вероятность обнаружения службой судебных приставов в достаточном объеме имущества, за счет которого могли быть покрыты расходы по делу о банкротстве, суду первой инстанции предъявлено не было. Открытие в отношении должника процедуры конкурсного производства не приведет к достижению целей данной процедуры, установленной Законом о банкротстве, ввиду отсутствия имущества у должника, дальнейшее осуществление процедуры конкурсного производства повлечет только увеличение судебных расходов, которые уже в настоящее время значительно превышают сумму планируемых доходов от реализации дебиторской задолженности должника.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель ООО "Управляющая компания "Президент", ООО "Менеджмент и Логистика", Сметанина О.А. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в обжалуемой части.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку стороны не представили возражений в отношении проверки законности и обоснованности определения в обжалуемой части, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части в силу части 5 статьи 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Ростовской области от 25.02.2009 ОАО "Краснознаменное" признано несостоятельным (банкротом); в отношении должника открыто конкурсное производство.

Определением суда от 10.03.2009 конкурсным управляющим утвержден Шаталов Сергей Александрович.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 21.04.2010, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2010, признано недействительным решение собрания кредиторов ОАО "Краснознаменное" от 05.03.2010; суд удовлетворил жалобу конкурсного кредитора - ООО "Аметист" на действия конкурсного управляющего ОАО "Краснознаменное" Шаталова С.А. и ходатайство собрания кредиторов ОАО "Краснознаменное", оформленное протоколом от 09.03.2010; отстранил арбитражного управляющего Шаталова С.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Краснознаменное". Конкурсным управляющим ОАО "Краснознаменное" утверждена Алексеенко Оксана Ивановна.

Рассматривая заявленные требования, суд первой инстанции установил, что доводы, приведенные конкурсными кредиторами ООО "Возрождение", ООО "УК "Президент", ООО "Менеджмент и логистика", о незаконности действий конкурсного управляющего Алексеенко О.И., не подтверждаются материалами дела.

Как следует из материалов дела, отчет, который предоставлен на собрании кредиторов 23.12.2012, содержит необходимую информацию, которую должен предоставлять конкурсный управляющий кредиторам. В частности, в отчете содержится: информация о сформированной конкурсной массе, об итогах инвентаризации, о результатах оценки имущества должника (таблица "Сведения о сформированной конкурсной массе"), сведения о лицах, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности, и источниках выплаты денежного вознаграждения указанным лицам, результатах работы по закрытию счетов должника (таблица "Сведения о лицах, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности"), о результатах работы по закрытию счетов должника (таблица "Сведения о проведенной конкурсным управляющим работе по закрытию счетов должника и ее результаты), счет ОАО "Краснознаменное", открытый в ОАО "Россельхозбанк", закрыт 16.08.2010.

В отношении дебиторской задолженности представитель конкурсного управляющего пояснил, что судебные процессы по взысканию дебиторской задолженности продолжались с апреля 2010 года до конца лета 2011 года, инвентаризация дебиторской задолженности была проведена 10.08.2011, рыночная стоимость дебиторской задолженности ОАО "Краснознаменное" напрямую зависит от стоимости имущества ООО "Возрождение" и ее рыночная цена не могла быть определена до получения результатов оценки ООО "Возрождение". Оценка имущества ООО "Возрождение" была проведена и предоставлена кредиторам 28.11.2011 года. С учетом данного обстоятельства только 29.11.2011 конкурсным управляющим были переданы недостающие для оценки дебиторской задолженности документы (отчет об оценке имущества ООО "Возрождение") в оценочную компанию. Отчет об оценке дебиторской задолженности ОАО "Краснознаменное" был получен 22.12.2011, на собрании кредиторов 23.12.2011 вся информация в отношении оценки дебиторской была предоставлена кредиторам. Информация о взыскании и наличии дебиторской задолженности неоднократно доводилось до сведения кредиторов на собраниях кредиторов и отражена во всех письменных отчетах управляющего, которые имеются в материалах основного дела о банкротстве. По требованию ООО "Возрождение" 12.04.2011 состоялось внеочередное собрание кредиторов ОАО "Краснознаменное", на котором большинством голосов было принято решение не принимать решение об уступке прав требования в порядке, предусмотренном статьей 140 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". На дату проведения данного собрания дебиторская задолженность еще не была полностью установлена в судебном порядке. На собрании кредиторов, состоявшемся 06.09.2011, большинством голосов кредиторов принято решение о продаже дебиторской задолженности, но не был утвержден порядок реализации имущества должника. На собрании кредиторов, состоявшемся 23.12.2011, был предоставлен отчет об оценке и решением 97,5% голосов утверждены порядок, сроки и условия реализации дебиторской задолженности должника.

Доводы о необходимости прекращения процедуры конкурсного производства в отношении ОАО "Краснознаменное" ввиду недостаточности имущества для погашения всех судебных расходов применительно к п.п. 14, 15 Постановления Пленума ВАС РФ N 91 от 17.12.2009 суд первой инстанции правомерно посчитал необоснованными, исходя из следующего.

Согласно абзацу 8 пункта 1 статьи 57 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - закон о банкротстве) арбитражный суд прекращает дело о банкротстве в случае, в том числе, отсутствия средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

По смыслу пункта 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 названные в нем последствия в виде того, что при недостаточности имеющегося у должника имущества для осуществления расходов по делу о банкротстве он не вправе осуществлять такие расходы в расчете на последующее их возмещение заявителем, а в том случае, если арбитражный управляющий не обратится в суд с ходатайством о прекращении производства по делу, то впоследствии понесенные им расходы, в отношении которых доказано, что он знал или должен был знать об отсутствии средств для погашения их за счет имущества должника, не подлежат взысканию с заявителя, не применяются при решении вопроса о выплате арбитражному управляющему вознаграждения. В данном пункте названные правовые последствия определены для расходов по делу о банкротстве, понесенных арбитражным управляющим, и не являются основанием для отказа во взыскании вознаграждения управляющего, а, следовательно, не являются основанием и для прекращения производству по делу, поскольку в противном случае даже частичное погашения расходов будет невозможно.

Исследовав материалы дела, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у должника имеется имущество, которое подлежит реализации и за счет которого можно частично покрыть судебные расходы и вознаграждение управляющего.

Конкурсная масса должника состоит из дебиторской задолженности ООО "Возрождение", которая установлена следующими судебными актами, вступившими в законную силу: постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу N А53-24466/2009 от 04.05.2011 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Возрождение" включены требования ОАО "Краснознаменное" в размере 5 145 346,10 руб.; определением Арбитражного суда Ростовской области по делу N А53-24466/2009 от 16.02.2011 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Возрождение" включены требования ОАО "Краснознаменное" в размере 1 961 804,37 руб.; определением от 06.10.2010 по делу N А53-24466/2009 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Возрождение" включено требование ОАО "Краснознаменное" на сумму 330 669,40 руб.

Таким образом, в результате действий конкурсного управляющего по взысканию дебиторской задолженности в конкурсную массу ОАО "Краснознаменное" включена дебиторская задолженность на общую сумму 7 437 819,87 руб.

Согласно отчету N 22/12 от 22.12.2011 г. рыночная стоимость дебиторской задолженности без учета НДС составляет 790 838,64 руб.

В соответствии с налоговым законодательством дебиторская задолженность выставлена на торге по цене 933 189,59 руб. с учетом НДС.

Рыночная стоимость дебиторской задолженности ОАО "Краснознаменное" определена с учетом того, что в конкурсную массу ООО "Возрождение" включено имущество, рыночная стоимость которого составляет 7 826 855,37 руб. и за счет которого можно частично погасить требования кредиторов ООО "Возрождение", что подтверждается справкой о стоимости имущества.

Первые торги по продаже дебиторской задолженности, назначенные на 06.03.2012, признаны несостоявшимися в виду того, что к участию в торгах не было допущено ни одного заявителя. Повторные торги по реализации дебиторской задолженности назначены на 16.04.2012 со снижением цены на 10% - 839 870,63 руб.

Расходы на ведение процедур применяемых в деле о банкротстве в отношении ОАО "Краснознаменное" состоят из следующего: вознаграждение временного управляющего Шаталова С.А. за период с 24.11.2008 по 10.03.2009 в размере 34 666,66 руб.; вознаграждение конкурсного управляющего Шаталова С.А. за период с 10.03.2009 по 21.04.2010 в размере 401 000,00 руб.; вознаграждение конкурсного управляющего Алексеенко О.И. за период с 21.04.2010 по 26.03.2012 в размере 694 161,30 руб.

Текущие расходы согласно отчету конкурсного управляющего об использовании денежных средств от 26.03.2012 (почтовые расходы, оплата услуг оценщика) составляет 103 450 руб.

Общая сумма расходов на ведение процедуры конкурсного производства в отношении ОАО "Краснознаменное" на день рассмотрения судом первой инстанции заявленного требования составила 1 233 277,96 руб.

Предположительные сроки необходимые для проведения всех мероприятий предусмотренных законом о банкротстве составляют около трех месяцев.

Предыдущим арбитражным управляющим Шаталовым С.А. не передано конкурсному управляющему Алексеенко О.И. имущество должника балансовой стоимостью 1 858 238,22 руб.

Определением от 21.04.2010 по делу N А53-20325/2008 Арбитражный суд Ростовской области обязал Шаталова С.А. в течение трех дней с даты вынесения определения передать конкурсному управляющему ОАО "Краснознаменное" Алексеенко О.И. бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности. В связи с отказом в добровольном порядке передать вышеуказанные документацию и материальные ценности Шаталовым С.А. в Арбитражный суд Ростовской области конкурсным управляющим Алексеенко О.И. было подано заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение определения Арбитражного суда Ростовской области от 21.04.2010 по делу N А53-20325/2008.

Исполнительный лист был направлен для принудительного исполнения в службу судебных приставов по Октябрьскому району, возбуждено исполнительное производство. В связи с тем, что в установленные ФЗ "Об исполнительном производстве" сроки, судебный акт не исполнен, в Арбитражный суд Ростовской области подано заявление о признании бездействия судебного пристава-исполнителя не законным.

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Вместе с тем, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Краснознаменное" действия (бездействия) конкурсного управляющего Алексеенко О.И. незаконными не признавались, в связи с чем доводы подателя жалобы о ненадлежащем исполнении Алексеенко О.И. обязанностей конкурсного управляющего в части не отражения в отчете конкурсного управляющего текущих платежей должника в виде арендной платы собственникам земельных участков за период с 24.11.2008 по 21.05.2008, расходов должника на зарплату лиц, привлеченных конкурсным управляющим для обеспечения своей деятельности, являются необоснованными.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что денежных средств, которые поступят после реализации дебиторской задолженности, а также после передачи остального имущества будет достаточно для погашения расходов по делу о банкротстве и выплаты вознаграждения арбитражному управляющему. Возможность формирования конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов ОАО "Краснознаменное" в полном объеме не исключена.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учетом положений ст. 71 АПК РФ, считает, что суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявления конкурсных кредиторов ООО "Возрождение", ООО "УК "Президент", ООО "Менеджмент и логистика" о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Краснознаменное".

Доводы апелляционной жалобы не принимаются судом апелляционной инстанции как не соответствующие фактическим обстоятельствам, установленным судами первой и апелляционной инстанций, так и не основанными на нормах законодательства о банкротстве.

Согласно ч. 1, 6 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело, вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 02.04.2012 по делу N А53-20325/2008 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Стрекачёв

Судьи

И.Г. Винокур Н.В. Сулименко