Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2012 г. N 09АП-20693/12

г. Москва

10 августа 2012 г.

Дело N А40-66274/10-134-494

Резолютивная часть постановления объявлена 06 августа 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 августа 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой И.И.,

судей: Смирнова О.В., Гарипова В.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Меньшиковой К.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО"Актуальные решения" на решение Арбитражного суда г. Москвы от "19" апреля 2012 г.. по делу N А40-66274/10-134-494, принятое судьей Е.Ю. Башлаковой-Николаевой, по иску ООО "Актуальные решения" к ООО "Центральный Московский Депозитарий", третьи лица: ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова", ЗАО "ИРКОЛ", ОАО "Сбербанк" о взыскании действительной стоимости доли в уставном капитале в размере 62 021 767 руб. 50 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 4 630 958 руб. 64 коп..

при участии в судебном заседании:

от истца - Трофимов А.А. по доверенности от 28.09.2011 N б/н;

от ответчика - Ковалькова С.А. по доверенности от 11.01.2012 N 1;

от третьих лиц: от ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" - Терехов А.В. по доверенности от 22.05.2012 N б/н, от ОАО "Сбербанк" - Логинов Р.А. по доверенности от 23.03.2011 N 01-1/302, от ЗАО "ИРКОЛ" - не явился, извещен.

установил:

Котенко Денис Александрович, являющийся участником Общества с ограниченной ответственностью "Центральный Московский Депозитарий" с доле участия в размере 6, 75% уставного капитала Обществ, обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "Центральный Московский депозитарий" (далее -ООО "ЦМД") о взыскании в счет действительной стоимости доли 51 500 000 руб., а также 9 258 555 руб. 55 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ.

В обоснование исковых требований истец со ссылкой на положения ст. 26 ФЗ "Об Обществах с ограниченной ответственностью" указывает на неисполнение ответчиком обязательств по выплате действительной доли при выходе участника из Общества.

Определением от 10.11.2010 года удовлетворено ходатайства истца о назначении финансово-экономической экспертизы действительной стоимости доли в размере 6, 75 процентов активов ООО Центральный Московский Депозитарий" с учетом действительной рыночной стоимости принадлежащих ООО Центральный Московский Депозитарий" именных акций ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин им.В.Д. Калмыкова", государственный номер выпуска 1 -02-01632-А, производство которой было поручено Московской лаборатории судебной экспертизы Министерства юстиции РФ.

Согласно представленного в материалы дела заключения эксперта N 18-144/1-3/10 и N 18-334/1-3/10 от 20.06.2011, рыночная стоимость обыкновенных именных акций ОАО "АО САМ", государственный номер выпуска 1-02-01632-А, в количестве 7 836 800 штук, в том числе одна "золотая акция", по состоянию на 31.12.2008 равна 2 132 903 800 руб.; действительная стоимость доли в уставном капитале ООО "ЦМД" в размере 6, 75 процентов уставного капитала по данным бухгалтерского баланса по состоянию на 31.12.2008 с учетом рыночной стоимости 2 955 192 указанных акций ОАО "АО САМ" равна 51 500 000 руб. (том 2 л.д. 56-105, том 3, том 4 л.д. 1-21).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.09.2011 года в соответствии со ст. 48 АПК РФ произведено процессуальное правопреемство истца на Общество с ограниченной ответственностью "Актуальные решения". Котенко Д.А. привлечен к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19 апреля 2012 года в исковые требования удовлетворены частично. Взыскано с Общества с ограниченной ответственностью "Центральный Московский Депозитарий" (105066, г. Москва, ул. Н.Красносельская, 35, 1А, ОГРН 1027739040174) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Актуальные решения" (119311, г. Москва, ул. Строителей, 13, стр. 3, ОГРН 5087746047824) 12947071 (Двенадцать миллионов девятьсот сорок семь тысяч семьдесят один) руб., из которых 10974161 (Десять миллионов девятьсот семьдесят четыре тысячи сто шестьдесят один) руб. - долг, 1972910 (Один миллион девятьсот семьдесят две тысячи девятьсот десять) руб. 28 коп. - проценты, а также расходы истца по уплате госпошлины в сумме 2000 (Две тысячи) руб.

В остальной части исковых требований отказано. Решение мотивировано недостоверностью экспертного заключения и наличием оснований для определения действительной стоимости доли на основании данных бухгалтерского учета ООО "ЦМД", исходя из номинальной стоимости пакета акций ОАО "АО "САМ", принадлежащих ООО "ЦМД" и учтенных на балансе Общества.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просят состоявшийся по делу судебный акт отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований на том основании, что суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела. По смыслу жалобы, истец считает ошибочным вывод суда первой инстанции, что экспертное заключение о размере действительной стоимости доли не является достоверным и не может быть положено в основу судебного акта.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные апелляционной жалобе, в полном объеме.

Представитель ОАО "САМ" поддержал доводы апелляционной жалобы истца.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель ОАО "Сбербанк России" оставил рассмотрение вопроса об обоснованности доводов апелляционной жалобы на усмотрение суда.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие надлежащим образом извещенного представителя ЗАО "ИРКОЛ" и Котенко Д.А.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд находит решение Арбитражного суда города Москвы подлежащим изменению.

Как правильно установлено судом и следует из материалов дела, Котенко Д.А. являлся участниками ООО "Центральный Московский Депозитарий" с долей участия в размере 6,75% уставного капитала Общества. В подтверждение статуса Котенко Дениса Александровича в качестве участника ООО "Центральный Московский Депозитарий" в материалы дела представлены договор о внесении вклада N 02У/02 от 05.08.2002, копии платежных поручений N 1399 и N 1396 от 07.08.2002; указанное обстоятельство ответчиком не оспаривается.

25.12.2008 Котенко Д.А. уведомил ответчика о своем выходе из Общества, направив соответствующее заявление, исх. N КУ-40. Данное обстоятельство сторонами не оспаривается.

Отказывая в иске, суд указал на отсутствие доказательств, подтверждающих доводы истца о недостоверности отраженных в бухгалтерском балансе Общества на отчетную дату данных о стоимости чистых активов. При этом суд первой инстанции пришел к выводу, что положенный в основу экспертного заключении экспертный метод оценки не является достаточно достоверным, что отмечено самими экспертами (т.4 л.д.9). Принимая во внимание, что доказательств реальных сделок с акциями ОАО "САМ" по указанной в заключении эксперта или приближенной к ним цене, в материалы дела не представлено, суд первой инстанции пришел к выводу, что действительной стоимость доли подлежит исчислению по данным балансовой стоимости активов Общества с учетом номинальной стоимости акций, учтенной ООО "ЦМД" в бухгалтерской отчетности, согласно которой действительная стоимость доли в уставном капитале ООО "ЦМД" в размере 6,75 процентов составляет 10 974 161 руб. Исковые требования удовлетворены в части взыскания стоимости доли в указанном размере и процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2009 г. по 30.09.2011 года в сумме 1 972 910 руб. 28 коп.

Данные выводы суда первой инстанции являются ошибочными, сделаны с нарушением норм материального и процессуального права.

Исследовав и оценив представленные доказательства, включая заключение эксперта, доводы и возражения сторон, фактические обстоятельства дела, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности заявленных исковых требований. При этом апелляционный суд руководствуется следующим.

Как установлено статьей 94 Гражданского кодекса Российской Федерации при выходе участника из общества с ограниченной ответственностью участнику должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены Законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.

При выходе участника из общества его доля переходит к обществу, на которое возлагается обязанность по выплате вышедшему участнику действительной стоимости этой доли, определяемой на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества (пункт 2 статьи 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В соответствии с пунктом 2 статьи 14 Федерального закона действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Пунктом 3 статьи 20 Федерального закона предусмотрено, что стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами.

Под стоимостью чистых активов общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - постановление от 09.12.1999 N 90/14), в случае, если участник общества не согласен с размером действительной стоимости его доли в уставном капитале общества, определенным обществом, суд проверяет обоснованность его доводов, а также возражения общества на основании представленных сторонами доказательств, предусмотренных процессуальным законодательством, в том числе заключения проведенной по делу экспертизы.

В соответствии со статьей 7 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" под термином "действительная стоимость" следует понимать такой вид стоимости, как рыночная, то есть с учетом рыночной стоимости объектов недвижимости и соответствующих активов общества за минусом суммы пассивов, принимаемых к расчету.

В силу статьи 1 Федерального закона "О бухгалтерском учете" основными задачами бухгалтерского учета является, в том числе, формирование полной и достоверной информации о деятельности организации и ее имущественном положении, необходимой внутренним пользователям бухгалтерской отчетности - руководителям, учредителям, участникам и собственникам имущества организации, а также внешним - инвесторам, кредиторам и другим пользователям бухгалтерской отчетности.

Как следует из материалов дела, истцы были не согласны с размером действительной стоимости доли, определенной обществом на основании данных бухгалтерской отчетности. В этой связи, судом первой инстанции была назначена судебная финансово-экономической экспертиза.

Из представленного в дело заключения эксперта следует, что действительная стоимость доли в уставном капитале ООО "ЦМД" в размере 6,75% составляет 51 500 000 рублей, с учетом рыночной стоимости активов общества с ограниченной ответственностью "ЦМД".

Изучение апелляционным судом экспертного заключения показало его соответствие требованиям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Экспертное исследование проводилось путем определения действительной стоимости акций ОАО "САМ" исходя из бухгалтерской отчетности, как эмитента, так и собственника акций - ООО "ЦМД".

Проанализировано финансовое состояние и платежеспособность ОАО "САМ" за период с 01.01.2006 г. по 31.12.2008 г.. (л.д.27 т.3), проанализирован состав и структура активов, задекларированных в финансовой (бухгалтерской) отчетности ( л.д.31.т.3), свидетельствующих о том, что по состоянию на 31.12.2008 г. преобладала доля оборотных активов в составе имущества эмитента (л.д.32т.3), проанализирована структура пассива баланса, эксперты пришли к выводу, что на 31.12.2008 г. существенно сокращается доля собственных средств в источниках финансирования хозяйственной деятельности общества при росте заемных средств ( л.д.35т.3), определены отрицательные и положительные тенденции в развитии ОАО "САМ" в спорный период(л.д.37-38 т.3).По результатам анализа ликвидности и платежеспособности эксперты пришли к выводу об устойчивости финансового положения эмитента, а также о возможности эмитента расплачиваться по текущим обязательствам без привлечения средств, вложенных во внеоборотные активы эмитента (л.д.41 т.3). При этом эксперты констатировали, что на 31.12.2008 года эмитент располагает возможностью погасить 79% постоянных обязательств соответственно за счет медленно реализуемых внеоборотных активов и долгосрочной дебиторской задолженности (л.д.46т.3). При анализе эффективности использования финансовых ресурсов, эксперты в качестве положительной тенденции отметили, что на 31.12.2008 года срок оборачиваемости дебиторской задолженности меньше срок оборачиваемости кредиторской задолженности( л.д.55 т.3). При анализе финансовых результатов эксперты пришли к выводу, что показатели финансовых результатов ОАО "АО САМ" позволяют констатировать что по состоянию на 31.12.2008 года деятельность эмитента характеризуется наличием положительного финансового результата ( чистой прибыли) ( л.д.56 т.3). Показатели рентабельности 2008 году оценены экспертами выше среднеотраслевых значений рентабельности для аналогичных компаний. При этом рентабельность собственного капитала ОАО "АО "САМ" за 2008 год ниже среднеотраслевых значений рентабельности аналогичных компаний (л.д.59 т.3). По состоянию на 31.12.2008 г. структура бухгалтерского баланса признана экспертами неудовлетворительной, при этом у хозяйствующего субъекта отсутствует реальная возможность восстановить свою платежеспособность в течение ближайших шести месяцев после 31.12.2008 г. ( л.д.60 т.3). По результатам оценки эксперты пришли к выводам о наличии как положительных, так и отрицательных тенденций, которые влияют на хозяйственную деятельность эмитента (л.д.60-63т.3).

При этом стоимостная оценка бизнеса экспертами осуществлена с позиций трех подходов: доходного, затратного и сравнительного (л.д.22т.3).

При определении стоимости сравнительным подходом эксперты пришли к выводу о невозможности реализовать сравнительный подход к оценке рыночной стоимости бизнеса ОАО "АО САМ" на 31.12.2008 г. в связи с отсутствием в открытых источниках достоверной ценовой информации о сделках купли-продажи с долевыми ценными бумагами аналогичных хозяйствующих субъектов( находящихся в одной стране и относящихся к одной отрасли, а также имеющие сходные производственные и финансовые характеристики( л.д.66 т.3).

При определении стоимости доходным подходом, экспертами использовались методы дисконтированных денежных подходов; капитализации прибыли; дивидендный метод. Первые два метода позволяют получить стоимость контрольного пакета акций, третий - неконтрольного. (л.д.69 т.3). Экспертами проанализирована представленная бухгалтерская отчетность ОАО "АО "САМ", составлен и учтен прогноз амортизации и капитальных вложений( л.д.88т.3), краткосрочных и долгосрочных обязательств, произведен расчет итоговых корректировок к рыночной стоимости предприятия( бизнеса) ( л.д.96 т.3), расшифровки расчета рыночной стоимости собственного капитала ОАО "АО "САМ" для оптимистического и пессимистического сценария развития на 31.12.2008 г. (л.д.98-106 т.3).

В результате проведенных исследований эксперты пришли к выводу, что рыночная стоимость собственного капитала ОАО "АО "САМ", представляющего собой 100% пакет долевых ценных бумаг акционерного общества, полученная доходным подходом к оценке стоимости предприятия (бизнеса), по состоянию на 31.12,2008 года равна 316 875 000 рублей.

При определении стоимости затратным подходом, в основу которого положен анализ и корректировка статей бухгалтерского баланса, экспертами оценена рыночная стоимость каждого актива баланса в отдельности, определена текущая стоимость обязательств и из обоснованной рыночной стоимости суммы активов вычтена текущая стоимость всех обязательств Общества. Результат показывает оценочную стоимость собственного капитала предприятия (л.д.108 т.3). По результатам анализа, эксперты пришли к выводу, что скорректированная стоимость основных средств с учетом рыночной стоимости идентифицированных в бухгалтерском учете ОАО "АО "САМ" объектов административно - производственно- складской недвижимости в количестве 30 объектов по состоянию на 31.12.2008 г. равна 4 054 562 000 рублей (л.д.118 т.3). При исследовании стоимостного состояния объектов незавершенного строительства эксперты констатировали тождественность информации указанной Обществом в справке и бухгалтерском балансе на 31.12.2008 г. (л.д.119 т.3), определив стоимость незавершенного строительства в сумме 1 780 000 руб. Не корректировались экспертами статьи баланса ОАО "АО "САМ" по финансовым вложениям, доходным вложениям в материальные ценности, прочие внеоборотные активы, дебиторская задолженность, прочие оборотные активы, краткосрочных и долгосрочных займов и кредитов. Рыночная стоимость материально-производственных запасов по состоянию на 31.12.2008 года определена в сумме 497 030 000 рублей ( л.д.124 т.3).

Итоговая рыночная стоимость активов, участвующих в итоговом расчете скорректированных чистых активов ОАО "АО "САМ" на 31.12.2008 г. определена экспертами в размере 4 627 774 рублей ( л.д.126 т.3)

На следующем этапе экспертами проведен расчет рыночной стоимости собственного капитала ОАО "АО "САМ" или 100% пакета долевых ценных бумаг эмитированных ОАО "АО "САМ" по состоянию на 31.12.2008 года. При этом во внимание принимались скорректированные и балансовые данные для расчета собственного капитала ОАО "АО "САМ".

В результата реализации затратного подхода к оценке стоимости предприятия экспертами установлено, что рыночная стоимость собственного капитала ОАО "АО "САМ" по состоянию на 31.12.2008 г. равна 4 079 054 000 рублей( л.д.131 т3).

По результатам выводов по оценке путем доходного и затратного подхода экспертами выполнено итоговое согласование результатов оценки рыночной стоимости предприятии( бизнеса) ОАО "АО "САМ" на 31.12.2008 г., полученных различными подходами к оценке и определена рыночная стоимость собственного капитала ОАО "АО "САМ" на дату оценки ( л.д.131-139 т.3).

В результате реализации итогового согласования стоимостей эксперты установили, что рыночная стоимость собственного капитала ОАО "АО "САМ" по состоянию на 31.12.2008 г. составляет 7 702 836 000 рублей.

Установив рыночную стоимость собственного капитала эмитента, принимая во внимание, что собственный капитал разделен на 10 449 000 размещенных акций, из которых 2 612 200 привилегированных акций и 7 836 800 обыкновенных акций, в том числе одна "золотая акция", эксперты с применением метода капитализации дивидендов, с учетом сведений о дивидендах, зафиксированных в бухгалтерской справке -расшифровке ОАО "АО "САМ", выплаченных по состоянию на 31.12.2008 за период с 2003-2007 год (л.д.140 т.3), применив ставку дисконтирования определили рыночную стоимость привилегированных акций Общества (л.д.142 т.3), составляющую 1 569 932 200 рублей и рыночную стоимость всех обыкновенных именных акций ОАО "АО "САМ", государственный номер выпуска 1-02-01632-А, составляющую 2 132 903 800 рублей.

Во второй части экспертного заключения проанализировано финансовое состояние ООО "Центральный Московский депозитарий".

Экспертами проверен годовой бухгалтерский баланс ООО"Центральный Московский депозитарий" и бухгалтерская отчетность на 31.12.2008 года. По результатам проверки указано, что не выявлено расхождений, оказывающих существенное влияние на достоверность зафиксированных в указанной отчетности финансовых результатов деятельности предприятия (л.д.143-144 т.3).

На следующем этапе исследования экспертами определена стоимость чистых активов ООО "ЦМД" по состоянию на 31.12.2008 г. на основании данных бухгалтерского учета с учетом требований действующего законодательства, в том числе с учетом п. 2 ст. 14 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденных приказом Минфина России и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29.01.2003 года N 10-н, N 03-6/пз. При этом принято во внимание положение ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" от 29.07.1998 г. N 135-ФЗ, в соответствии с которым под рыночной стоимостью объекта оценки принимается наиболее вероятная цена, по которой объект может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции ( л.д.145 т.3).

В заключении указано, что по данным бухгалтерского учета ООО "ЦМД" на 31.12.2008 г. стоимость чистых активов равна 162 580 000 рублей. Признав правильность отражения в бухгалтерском балансе активов по балансовой стоимости, эксперты указали, что балансовая стоимость активов и обязательств хозяйствующих субъектов, как правило, не соответствует рыночной стоимости. В связи с чем экспертами определялась стоимость чистых активов с учетом рыночной стоимости недвижимости и принадлежащих ООО "ЦМД" акций ОАО "АО "САМ" ( л.д.1-2 т.4).

Экспертами указано, что, согласно бухгалтерской справке ООО "ЦМД" по состоянию на 31.12.2008 г. в качестве объектов долгосрочных финансовых вложений числится 2 955 192 обыкновенные именные акции ОАО "АО "САМ", государственный номер выпуска 1-02-01632-А на сумму 2 843 126 рублей.

Экспертами рыночная стоимость указанного количества акций определена исходя из данных полученных в результате исследования финансового положения эмитента - ОАО "АО "САМ", а именно в первой части заключения экспертами определено, что рыночная стоимость всех обыкновенных именных акций ОАО "АО "САМ" составляет по состоянию на 31.12.2008 г. 2 132 903 800 рублей, следовательно, рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО "АО "САМ" составляет 272,17 рублей.

При этом пакет долевых ценных бумаг в количестве 2 955 192 обыкновенных акций, принадлежащих ООО "ЦМД" по состоянию на 31.12.2008 года составляет 37,71% всех голосующих обыкновенных акций ОАО "АО "САМ" (л.д.3 т.4).

Учитывая, что оцениваемый пакет голосующих акций представляет собой неконтрольный блокирующий пакет акций, экспертами для определения рыночной стоимости акций применена формула, в которой учитывается скидка на неконтрольный и на недостаточно ликвидный пакет акций ( л.д.3 т.4). В результате экспертами определен размер скидок и премий для неконтрольного пакета акций, принадлежащих ООО "ЦМД". При этом эксперты указали, что поскольку степень контроля влияет на стоимость оцениваемой доли, важно определить стоимость контроля, поскольку цена акции прямо зависит от принадлежности к контрольному или неконтрольному пакету акций. Указано, что, согласно принятых методик, средняя премия за контроль колеблется в пределах 30-40%, скидка со стоимости за меньшую долю составляет около 23%.

При рассмотрении вопроса о расчете поправки на контроль эксперты указывают, что в практике российской стоимостной оценке бизнеса поправки на контроль определяются, как правило, несколькими методами:

1. экспертно, т.е. на основе субъективного мнения эксперта-оценщика или анализа структуры акционерного капитала. При этом эксперты отмечают, что экспертный метод при расчете поправки на контроль не является достаточно достоверным, поскольку расчет поправки полностью зависит от профессионализма эксперта-оценщика ( л.д.9 т.4);

2. Нормативно, т. е на основе Постановления Правительства России "Об утверждении Правил определения нормативной цены подлежащего приватизации государственного или муниципального имущества" от 14.02.2006 года N 87

3. Статистически, т.е. на основе изучения и обобщения информации о реальных сделках с акциями компаний за определенный период.

Перечислив методы расчета поправки на контроль, эксперты, ссылаясь на то, что в их распоряжении имеется ограниченная информация об ОАО "АО "САМ" и отсутствует большой объем достоверных эмпирических данных о сделках с пакетами акций российских предприятий, при определении расчета поправки на контроль подлежит применению экспертный метод.

Применяя экспертный метод при расчете поправки на контроль, эксперты указывают на то, что ими используются открытые и общедоступные сведения о величине искомых поправок, опубликованных в открытых источниках информации(л.д.10 т.4). После чего в заключении содержится подробное описание понятий и примененных формул расчета поправки на контроль. Также приведены методы определения скидки на недостаточную ликвидность пакета акций (л.д.11-12 т.4). Представлен подробный анализ открытых и общедоступных сведений о величине искомых поправок (л.д.13-16 т.4).

Учитывая представленные данные о величине премий и скидок для различных пакетов акций, эксперты пришли к следующим выводам: Наиболее вероятное значение скидки за неконтрольный характер оцениваемых пакетов лежит в интервале значений от 0 до 40%. Наиболее вероятное значение скидки на ликвидность оцениваемых пакетов акций ОАО "АО "САМ" лежит в интервале значений от 0 до 70 %.

Учитывая, что оцениваемый пакет долевых ценных бумаг ОАО АО "САМ" состоит из 37,71% голосующих акций эмитента, то для получения рыночной стоимости указанных акций с объемом прав характерных для неконтрольного пакета акций, необходимо учесть скидку на контроль, которая принимается экспертами равной 25%.( л.д.16 т.4)

В результате эксперты приводят расшифровку расчета рыночной стоимости принадлежащего ООО "ЦМД" пакета акций с учетом объема прав, характерного для неконтрольного пакета долевых ценных бумаг.(л.д.16-17.т.4). Промежуточный вывод: рыночная стоимость 2 955 192 обыкновенных именных акций ОАО "АО "САМ" по состоянию на 31.12.2008 года составляет с учетом скидок за неконтрольный характер пакета акций, принадлежащих ООО "ЦМД"(0,25) и степени контроля оцениваемого пакета с учетом скидки за неконтрольный характер (0,75%) составляет на 31.12.2008 года 603 225 192 руб.. Без учета скидок указанная стоимость составляет 804 300 265 рублей. ( л.д.17т.4).

Определив рыночную стоимость пакета акций с учетом примененных скидок за неконтрольный пакет и за степень контроля, эксперты скорректировали стоимость долгосрочных финансовых вложений ООО "ЦМД", которая с учетом определенной экспертами рыночной стоимости пакета акции составляет 692 858 164 руб. 42 коп.(л.д.18 т.4).

Далее экспертами определена стоимость чистых активов ООО "ЦМД" по данным бухгалтерского баланса по состоянию на 31.12.2008 года, которая с учетом рыночной стоимости принадлежащего ООО "ЦМД" пакета акций составляет 762 962 000 рублей.

Исходя из рыночной стоимости активов общества экспертами определена стоимость доли в уставном капитале ООО "ЦМД", принадлежащая Котенко Д.А. и составляющая 6,75% уставного капитала общества. Таким образом, в результате произведенного исследования эксперты констатируют, что действительная стоимость доли в уставном капитале ООО "ЦМД" в размере 6,75% по данным бухгалтерского баланса по состоянию на 31 12 2008 года с учетом рыночной стоимости 2 955 192 обыкновенных именных акций ОАО "АО "САМ", государственный номер выпуска 1 -02-01632-А, принадлежащих ООО "ЦМД" равна 51 500 000 рублей, тогда как по данным бухгалтерского баланса ООО "ЦМД" по состоянию на 31.12.2008 г. стоимость составляет 10 974 000 рублей ( л.д.20 т.4).

Проанализировав выводы экспертного заключения, принимая во внимание установленные по делу факты и приведенные нормы права, судебная коллегия признает его отвечающим требованиям относимости, допустимости, достаточности и достоверности доказательства, установленных статьями 64, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Вывод суда о недостоверности экспертного заключение признается апелляционным судом необоснованным по следующим основаниям.

Суд первой инстанции, признавая недостоверность экспертного заключения ссылается на то, что эксперты не располагали большим объемом достоверных эмпирических данных о сделках с пакетами акций российских предприятий, что послужило причиной использования экспертного метода оценки, который, как отмечают сами эксперты (том 4 л.д. 9), не является достаточно достоверным. Кроме того суд указал, что доказательств совершения реальных сделок в отношении акций ОАО "АО САМ" по указанной в заключении эксперта N 18-144/1-3/10 и N 18-334/1-3/10 от 20.06.2011 или приближенной к ним цене, в материалы дела не представлено.

Апелляционный суд обращает внимание, что указанный абзац экспертного заключения носит информативный характер и относится к характеристике применяемого экспертного метода исключительно при оценке единственного показателя - расчета скидки на неконтрольный пакет акций и на степень контроля пакета акций ОАО "АО "САМ", принадлежащих ООО "ЦМД".

При этом определив скидку на контрольный пакет акций и на степень контроля, соответственно в 25% и 75% (л.д.16-17 т.4) эксперты с достаточной полнотой и обоснованностью мотивировали указанные выводы.

Апелляционный суд принимает во внимание, что указанные скидки были применены к рыночной стоимости акций, определенной по результатам анализа хозяйственной деятельности и активов эмитента - ОАО "АО "САМ" по состоянию на 31.12.2008 г.. Выводы в части определения размера рыночной стоимости акций по результатам анализа деятельности эмитента -ОАО "АО "САМ" ( первая часть экспертного заключения) не опровергнуты ни ответчиком, ни судом.

Взятая из контекста экспертного заключения о применении экспертного подхода при расчете скидки на неконтрольный пакте акций ссылка "что экспертный метод при расчете поправки на контроль не является достаточно достоверным, поскольку расчет поправки полностью зависит от профессионализма эксперта-оценщика (л.д.9 т.4)" не свидетельствует о недостоверности экспертного заключения и не могла быть положена в основу судебного акта.

При определении действительной стоимости пакета акций ООО "ЦМД" за основу принято рыночная стоимость акций ОАО АО "САМ", уменьшенная на скидки на степень контроля и на неконтрольный пакет акций, которым владеет ООО "ЦМД" (37,71%), увеличенная на стоимость основных средств ООО "ЦМД" по данным бухгалтерской отчетности ООО "ЦМД" по состоянию на 31.12.2008 года.

В нарушении ст. 65 АПК РФ ответчиком не представлено возражений относительно неправильного определения рыночной стоимости акций, рассчитанной по данным бухгалтерской отчетности ОАО АО "САМ".

При этом апелляционный суд обращает внимание, что в случае неприменения скидок на неконтрольный пакет акций и степень контроля, рыночная стоимость акций, принадлежащих ООО "ЦМД" была бы выше.

При этом апелляционный суд соглашается с выводами экспертного заключения о необходимости применения указанных скидок, принимая во внимание, что ООО "ЦМД" владеет 37,71% акций ОАО "АО "САМ".

Поскольку ответчиком не представлено доказательств, опровергающих выводы экспертного заключения о применении при расчете скидок на неконтрольный пакет акций и на степень контроля в определенных экспертами размере ( 25% и 75%), судом первой инстанции не мотивирован вывод о недостоверности экспертного заключения, апелляционный суд приходит к выводу, что действительная стоимость доли в уставном капитал ООО "ЦМД" в размере 6,75%, принадлежащая Котенко Д.А. составляет 51 500 000 рублей и подлежит взысканию с ответчика.

Доводы ответчика и выводы суда о необходимости применения стоимости пакета акций ООО "ЦМД", учтенного в бухгалтерском балансе ООО "ЦМД" по номинальной стоимости акций, не соответствует нормам права и апелляционным судом отклоняется. Действительная стоимость доли участника Общества, подлежащая выплате в связи с выходом из состава участников Общества определяется как рыночная стоимость, с учетом рыночной стоимости объектов недвижимости и соответствующих активов общества за минусом суммы пассивов, принимаемых к расчету.

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции об обоснованности требований истца о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2009 по 30.09.2011 по ставке рефинансирования ЦБ РФ 8, 0 %, размер которых, исходя из действительной стоимости доли в размере 51 500 000 рублей, составляет 9 258 555 руб. 55 коп.

На основании изложенного решение Арбитражного суда города Москвы подлежит изменению, исковое заявление и апелляционная жалоба - удовлетворению, поскольку заявленные требования основаны на законе.

Расходы по уплате судебных издержек и государственной пошлины распределяются по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Расходы по оплате проведенной судебной экспертизы подлежат отнесению на ответчика.

Поскольку предоплата за экспертизу произведена Котенко Д.А. на депозитный счет суда, денежные средства подлежат возмещению ответчиком.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "19" апреля 2012 г.. по делу N А40-66274/10-134-494 изменить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Центральный Московский Депозитарий" (105066, г. Москва, ул. Н. Красносельская, 35, 1А, ОГРН 1027739040174) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Актуальные решения" (119311, г. Москва, ул. Строителей, 13, стр. 3, ОГРН 5087746047824) 60 758 555 рублей (шестьдесят миллионов семьсот пятьдесят восемь тысяч пятьсот пятьдесят пять рублей) 55 копеек,

из которых 51 500 000 рублей ( пятьдесят один миллион пятьсот тысяч рублей) задолженности, 9 258 555 рублей ( девять миллионов двести пятьдесят восемь тысяч пятьсот пятьдесят пять рублей) 55 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Центральный Московский Депозитарий" (105066, г. Москва, ул. Н. Красносельская, 35, 1А, ОГРН 1027739040174) в пользу Котенко Дениса Александровича, 06.07.1969г.р. ( г. Москва, Рождественский бульвар, д. 5-7 кв. 27) 300 000 рублей расходов за проведение судебной экспертизы.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Центральный Московский Депозитарий" (105066, г. Москва, ул. Н. Красносельская, 35, 1А, ОГРН 1027739040174) в пользу Государственного учреждения Московская лаборатория судебной экспертизы (125252, г. Москва, ул. Куусинена, д. 19, ОГРН 1037739046850) 209 644 руб.(двести девять шестьсот сорок четыре рубля)) руб. 80 коп. стоимости работы по проведению экспертизы.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Центральный Московский Депозитарий" (105066, г. Москва, ул. Н. Красносельская, 35, 1А, ОГРН 1027739040174) в доход Федерального бюджета 200 000 рублей ( двести тысяч рублей) госпошлины по иску.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Центральный Московский Депозитарий" (105066, г. Москва, ул. Н. Красносельская, 35, 1А, ОГРН 1027739040174) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Актуальные решения" (119311, г. Москва, ул. Строителей, 13, стр. 3, ОГРН 5087746047824) расходы по госпошлине по апелляционной жалобе в сумме 2 000 рублей ( две тысячи рублей).

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.И. Кузнецова

Судьи

О.В. Смирнов В.С. Гарипов