Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 августа 2012 г. N 09АП-19329/12

г. Москва

07 августа 2012 г.

Дело N А40-59086/11-26-430

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 августа 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей А.А. Солоповой, Е.Б. Расторгуева

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.В. Титовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Открытого акционерного общества "АВВА РУС"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 11 мая 2012 года

по делу N А40-59086/11-26-430, принятое судьей Н.Ю. Каревой,

по иску ОАО "АВВА РУС"

к ООО "Научно-внедренческий центр Агроветзащита"

ООО "НВЦ Агроветзащита С.-П."

о прекращении нарушения исключительного права на изобретение

при участии в судебном заседании:

от истца: А.Н. Филатов (по доверенности от 04.05.2011);

А.И. Ермолаев (по доверенности от 21.06.2011)

от ответчиков:

от ООО "Научно-внедренческий центр Агроветзащита":

А.И. Филиппова (по доверенности от 02.07.2012);

К.Л. Мальцев (по доверенности от 02.07.2012)

от ООО "НВЦ Агроветзащита С.-П." (ООО "Петросбыт"):

К.Л. Мальцев (по доверенности от 27.07.2012)

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "АВВА РУС" (далее - ОАО "АВВА РУС", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ответчикам: обществу с ограниченной ответственностью "Научно-внедренческий центр Агроветзащита" (далее - ООО "Научно-внедренческий центр Агроветзащита") и обществу с ограниченной ответственностью "НВЦ Агроветзащита С.-П." о запрещении ООО "Научно-внедренческий центр Агроветзащита" и ООО "НВЦ Агроветзащита С.-П." изготовлять, предлагать к продаже, продавать и хранить с этой целью лекарственного средства для животных "Ципровет" (таблетки), содержащего антибиотик и пребиотик - лактулозу.

Решением суда первой инстанции от 11.05.2012 в удовлетворении исковых требований было отказано.

При этом суд исходил из того, что в лекарственном средстве "Ципровет" (таблетки) не использован каждый признак изобретения истца либо признак, эквивалентный ему.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО "АВВА РУС" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает на то, что суд первой инстанции руководствовался только экспертным заключением Семенова В.И. без учета иных доказательств по делу.

Представители ответчиков против удовлетворения апелляционной жалобы возражали.

Представители истца апелляционную жалобу поддержали, просили отменить решение суда от 11.05.2012, исковые требования удовлетворить.

Повторно рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца и ответчиков, исследовав и оценив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда на основании следующего.

Как следует из материалов дела и установлено апелляционным судом, истец на основании лицензионного договора N 2325166 от 02.03.2010 о предоставлении права использования изобретения, является обладателем исключительной лицензии на использование изобретения "Фармацевтическая композиция антибиотиков и лактулозы для профилактики энтеральных дисбиозов в процессе антибиотикотерапии", охраняемого патентом на изобретение RU 2325166 с датой приоритета - 21.11.2006 и сроком действия до 21.11.2026.

Изобретение по патенту RU 2325166 представляет собой, как указано в независимом пункте 1 формулы изобретения, фармацевтическую композицию для профилактики энтеральных дисбиозов в процессе антибиотикотерапии, отличающуюся тем, что включает антибиотик и лактулозу, причем антибиотик включен с размером частиц от 20 до 160 мкм, а лактулоза - с размерами частиц о 0,3 мм и чистотой не менее 97%. При этом соотношение антибиотика и лактулозы составляет от 1:0,1 до 1:100, фармацевтическую композицию вводят внутрь 2-3 раза в день.

ООО "НВЦ Агроветзащита С.-П." является организацией-производителем лекарственных средств и производит лекарственное средство "Ципровет" (таблетки), предназначенное для собак и кошек при болезнях бактериальной этиологии на основании предоставленного права ООО "Научно-внедренческий центр Агроветзащита" по договору N 1 о передаче ноу-хау от 10.01.2008, по свидетельству о государственной регистрации в России лекарственного средства для животных от 10.02.2010 регистрационный N ПВР-2-11.9/02505 Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору.

Согласно инструкции по применению, "Ципровет" (таблетки) представляют собой лекарственное средство для орального применения, предназначенного для лечения собак и кошек при болезнях бактериальной этиологии. В качестве действующего начала содержит ципрофлоксатина гидрохлорид: таблетки для кошек - 15 мг/мл и таблетки для собак - 50 мг/мл, а также вспомогательные компоненты лактулозу, стеарат кальция и поливинилпирролидон. Обладает широким спектром антибактериального действия, активен в отношении грамположительных и грамотрицательных бактерий. "Ципровет таблетки" применяют животным индивидуально перорально один раз в сутки на протяжении 3-5 дней.

Истец указывает на нарушение ответчиками его прав на изобретение по патенту RU 2325166 путем изготовления, предложение к продаже и продажи лекарственного средства "Ципровет", поскольку изготовляемый и продаваемый ответчиками препарат содержит каждый признак изобретения, приведенный в независимом пункте содержащейся в Патенте формулы изобретения.

Статьей 1254 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что если нарушение третьими лицами исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, на использование которых выдана исключительная лицензия, затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензионного договора, лицензиат может наряду с другими способами защиты защищать свои права способами, предусмотренными статьями 1250, 1252 и 1253 ГК РФ.

В силу части 3 статьи 1358 ГК РФ изобретение или полезная модель признаются использованными в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения или полезной модели, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы изобретения или полезной модели, либо признак, эквивалентный ему.

В лекарственном средстве "Ципровет" не содержится каждый признак изобретения по патенту RU 2325166 либо эквивалентного ему.

В рамках судебного разбирательства определением от 19.10.2011 по делу назначалась судебная экспертиза.

Перед экспертом был поставлен вопрос: "Использован ли в продукте "Ципровет таблетки" каждый признак изобретения патента РФ N 2325166, приведенный в независимом пункте 1, содержащейся в патенте формулы изобретения, либо признак, эквивалентный ему?".

В материалы дела представлено заключение патентного поверенного Российской Федерации от 15.09.2011, из которого усматривается, что из семи признаков изобретения по патенту RU 2325166 в лекарственном средстве "Ципровет таблетки" не используются и не являются эквивалентами четыре признака.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2011 по делу проведена судебная экспертиза.

Эксперту был поставлен вопрос: "Использован ли в продукте "Ципровет таблетки" каждый признак изобретения патента РФ N 2325166, приведенный в независимом пункте 1, содержащейся в патенте формулы изобретения, либо признак, эквивалентный ему?".

Из заключения эксперта усматривается, что в продукте "Ципровет таблетки" не использован каждый признак изобретения патента РФ N 2325166, приведенный в независимом пункте 1, содержащейся в патенте формулы изобретения, либо признак, эквивалентный ему (л.д. 44-126, том 3).

Таким образом основания для запрещения ООО "Научно-внедренческий центр Агроветзащита" и ООО "НВЦ Агроветзащита С.-П." изготовления, предложения к продаже, продажу и хранение с этой целью лекарственного средства для животных Ципровет таблетки, содержащего антибиотик и пребиотик - лактулозу отсутствуют.

Решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству в связи с чем, отмене не подлежит.

Нормы материального права правильно применены судом, нарушений норм процессуального права не установлено.

В суде апелляционной инстанции представителем ответчика - ООО "НВЦ Агроветзащита С.-П.", заявлено ходатайство о процессуальном правопреемстве на ООО "Петросбыт" на основании статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В обоснование ходатайства ответчик представил копии: свидетельства о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации в форме присоединения, выписки из ЕГРЮЛ.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Заменить ответчика общество с ограниченной ответственностью "НВЦ Агроветзащита С.-П." на его процессуального правопреемника общество с ограниченной ответственностью "Петросбыт".

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11 мая 2012 года по делу N А40-59086/11-26-430 оставить без изменения, апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "АВВА РУС" - без удовлетворения.

Возвратить Открытому акционерному обществу "АВВА РУС" (ОГРН 1034316534394, адрес: 121614, г. Москва, ул. Крылатские Холмы, д.30, корп. 9) из федерального бюджета 2 000 (Две тысячи) рублей излишне уплаченной государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы. Выдать справку на возврат государственной пошлины и копию платежного поручения N 853 от 17.05.2012.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

А.А. Солопова Е.Б. Расторгуев